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股東向公司貸款是否構成資本退出

來源: 律霸小編整理 · 2021-04-29 · 854人看過

股東向公司借款是否構成抽逃出資，是公司成立和從事生產經營活動的物質基礎。股東的出資構成公司的全部財產，是公司承擔外部責任的保證。所謂股東抽逃出資，是指股東將實收出資以某種形式上繳給股東的行為。具體表現為：公司財務賬冊上實收資本記錄真實，并于公司成立之日足額存入公司賬戶，違反公司章程或者財務會計準則，以各種方式從公司轉移給股東的。因此，股東撤資有四個前提條件：一是公司已經有效成立。此時，股東出資已構成公司資本，撤回股東出資違反了公司資本保全原則；第二，退股的直接責任主體一般是公司發起人，包括單位股東和個人股東；三是股東實際履行了出資義務；第四，股東取得了正式的資格要求，即股東名冊、出資證明書、公司章程和工商登記文件所表明的股東資格

有多種形式的退資。實踐中，部分股東以向公司長期大額貸款的形式逃避出資。然而，一些股東確實是合法地而不是惡意地向公司借錢。在何種情況下，股東向公司借款被界定為資本退出，法律沒有規定具體標準。國家工商行政管理總局于4月27日向黑龍江省工商行政管理局下發的《關于公司股東以借款名義提取注冊資本是否屬于提取出資行為的請示的復函》（企資函字[1999]6號），1999年明確規定：“公司股東為逃避法律法規的規定，以貸款方式足額提取出資的，應當視為提取資本的行為。6月10日第五屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議通過的《全國人民代表大會常務委員會關于加強法律解釋的決議》第三條，1981年規定：“其他不屬于司法、檢察工作的法律、法規，具體適用由國務院和有關主管部門解釋。”

國家工商行政管理總局是國務院公司登記主管部門，有權解釋公司法的法律規定。2002年7月25日，國家工商行政管理總局下發了《關于股東借款是否屬于抽逃出資行為的批復》（工商企字[2002]180號），其中明確規定：“根據《公司法》有關規定，公司享有股東投資形成的全部法人財產權。股東以出資方式將有關財產投入公司后，該財產的所有權轉移，成為公司財產。公司有權依法占有、使用、取得和處分該財產。公司向股東借款是公司財產所有權的依法體現。股東與公司之間的關系屬于借貸關系。合法的借貸關系受法律保護。公司依法對依法借入的資金享有相應的債權，借入股東依法承擔相應的債務。因此，在沒有充分證據的情況下，股東僅通過向公司借款的方式提取資本，是沒有法律依據的。借款活動中違反有關財務管理和財務制度的，由有關部門查處。如果之前的答復與本意見不一致，以本意見為準。”p>

國家工商行政管理總局2003年5月21日給山東省工商行政管理局的《關于山東大同宏業投資有限公司是否構成撤資行為的批復》（工商企字[2003]63號）規定：“借貸業務屬于金融行為，只有金融機構才能依法經營。工商企字[2002]180號文所稱股東與公司之間的合法借貸關系，是以貸款人必須是銀行或非銀行金融機構（如信托投資公司或財務公司）為前提的。一般企業的非金融機構只能委托金融機構自有資金借貸，否則，就是非法借貸。非金融機構股東以向公司貸款的名義抽逃出資的，可以依法查處。”上述行政解釋對司法實踐中撤資的認定具有借鑒作用

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