公司成立前是否需要各股東簽訂合作協(xié)議公司設(shè)立協(xié)議，是指發(fā)起人在公司設(shè)立過程中或者公司設(shè)立過程中簽訂的關(guān)于公司設(shè)立的協(xié)議。因此，又稱發(fā)起人協(xié)議，其法律性質(zhì)與合伙協(xié)議相似。公司設(shè)立協(xié)議是債法上的合同，主要受合同法的規(guī)制，其效力不因公司設(shè)立而終止。因此，因公司設(shè)立協(xié)議發(fā)生的糾紛屬于民事糾紛，應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟程序解決。根據(jù)《中華人民共和國公司法》，公司章程是設(shè)立公司必備的法律文件，公司設(shè)立協(xié)議不是設(shè)立公司必備的法律文件。因此，在公司設(shè)立實(shí)踐中，提交公司設(shè)立協(xié)議的公司很少，簽署公司設(shè)立協(xié)議的股東也很少。那么，有必要簽訂公司成立協(xié)議嗎？筆者認(rèn)為，為了有效防范公司設(shè)立過程中的法律風(fēng)險，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定》（三），全體股東應(yīng)當(dāng)簽署公司設(shè)立協(xié)議，對公司設(shè)立過程中可能出現(xiàn)的問題作出明確約定，第二條發(fā)起人以自己的名義簽訂設(shè)立公司合同，合同相對人要求發(fā)起人承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后，公司確認(rèn)前款約定的合同，或者已經(jīng)實(shí)際享有合同權(quán)利或者履行合同義務(wù)，合同相對人要求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，第三條“發(fā)起人在公司設(shè)立過程中以公司名義簽訂合同，公司設(shè)立后，合同相對人要求公司承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司成立后，有證據(jù)證明發(fā)起人利用設(shè)立中公司的名義為自身利益與對方簽訂合同，公司以此為由主張不承擔(dān)合同責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持，除非對方是善意的。”第四條公司因故不成立，債權(quán)人要求全體或者部分發(fā)起人對設(shè)立公司所發(fā)生的費(fèi)用、債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。發(fā)起人依照前款規(guī)定承擔(dān)責(zé)任后，要求其他發(fā)起人分擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定其他發(fā)起人按照約定的比例分擔(dān)責(zé)任；對責(zé)任比例沒有約定的，按照約定的出資比例分擔(dān)責(zé)任；出資比例沒有約定的，按照等額分擔(dān)。因發(fā)起人的過錯致使公司不能成立的，其他發(fā)起人主張應(yīng)當(dāng)承擔(dān)設(shè)立費(fèi)用和債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯，確定過錯方的責(zé)任范圍第五條“發(fā)起人因履行公司設(shè)立職責(zé)給他人造成損害的，公司設(shè)立后受害人要求公司承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司不成立，受害人要求全體發(fā)起人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。公司或者無過錯的發(fā)起人承擔(dān)賠償責(zé)任后，可以向有過錯的發(fā)起人追償。”我認(rèn)為，全體股東應(yīng)當(dāng)就公司的設(shè)立簽訂協(xié)議，包括公司名稱、公司類型、住所、設(shè)立目的、出資額、設(shè)立（籌建）、公司事務(wù)和執(zhí)行情況等，公司高級管理人員的選拔任用，公司與公司的關(guān)系，公司未設(shè)立（未設(shè)立或未設(shè)立）時、公司設(shè)立后第三人的責(zé)任、公司設(shè)立協(xié)議和公司章程的適用標(biāo)準(zhǔn)，關(guān)聯(lián)人與發(fā)起人應(yīng)當(dāng)明確約定

如上所述，公司設(shè)立協(xié)議的效力不因公司設(shè)立而終止，從而導(dǎo)致公司設(shè)立協(xié)議與公司章程發(fā)生沖突時如何適用的問題。任何協(xié)議都只能約束簽署協(xié)議的當(dāng)事人，因此公司設(shè)立協(xié)議只能約束簽署公司設(shè)立協(xié)議的發(fā)起人（或股東）。公司章程對公司、股東、高級管理人員等具有約束力。因此，應(yīng)該區(qū)別于內(nèi)部和外部。在內(nèi)部，發(fā)起人之間，除公司章程或者設(shè)立公司協(xié)議另有規(guī)定外，設(shè)立公司協(xié)議優(yōu)先；公司章程應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用于公司、股東和高級管理人員，因?yàn)楣驹O(shè)立協(xié)議對公司設(shè)立后的股東和高級管理人員不具有約束力。從外部看，應(yīng)以公司章程為準(zhǔn)，因?yàn)榉少x予公司章程一定的公信力