申訴人于2007年4月16日進入被告單位，勞動合同于2008年4月15日到期，雙方約定稅后工資為6500元/月。2007年7月10日，由于申訴人向被告報告他加班太多，被告口頭解雇了他。被告于2007年7月13日為申訴人辦理了解雇手續

申訴人于2006年9月30日分娩，并且在哺乳期間解除了勞動關系，

申訴人認為，被告沒有法律依據單方面終止與申訴人的勞動合同，理由是申訴人反映加班時間過長，申訴人仍在哺乳，因此，勞動合同不應依法終止。因此，提出以下仲裁請求：

1.請求裁決撤銷被告終止與申訴人勞動關系并恢復雙方勞動關系的決定

2.請求被告作出裁決，從7月1日起支付所有工資，2007年至恢復勞動關系之日（按稅后6500元/月的標準）

3.要求被告于2007年4月16日至7月10日支付工作日加班費11011元，周末加班費11884元，2007年

被告答復說，申訴人沒有證據證明被告提議終止勞動合同。事實上，申訴人自2007年7月10日以來一直未經授權缺勤，被告從未知道申訴人正在哺乳，因此他不同意恢復勞動關系，并同意支付工資。雙方之間的勞動合同明確規定申訴人實行不定期工作制度。因此，被告無需向申訴人支付加班工資。請求駁回原告的所有仲裁請求

[律師意見]

作為申訴人的委托代理人，律師就公司的辯護意見提出以下主要代理意見：

首先，被告無故駁回申訴人，因此，雙方之間的勞動關系應該得到恢復。理由如下：

首先，被告于2007年7月13日終止與申訴人的勞動關系是事實。盡管被告辯稱申訴人于2007年7月10日離開，但被告沒有提供任何證據證明。根據《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》（發審[2001]14號）第十三條的規定，用人單位對因用人單位作出的辭退、除名、辭退等決定而發生的勞動爭議，應當承擔舉證責任，終止勞動合同、減少勞動報酬、計算工人工作年限等。因此，證明申訴人自愿辭職的舉證責任應由被告承擔，但被告沒有確切證據證明申訴人離職，因此，應假定被告無故解雇了申訴人第二，即使如被告所述，申訴人自2007年7月10日以來一直缺勤，被告沒有提供證據證明其規章制度中有類似規定，如“連續三天曠工可被解雇”。國家法律法規也沒有類似規定，如“連續3天缺勤的工人可被單位解雇”。因此，被告沒有法律依據以投訴人連續3天缺勤為理由終止與投訴人的勞動合同，也沒有企業自身規章制度的依據。同樣，2007年7月13日，投訴人仍在哺乳，公司不能無故終止與投訴人的勞動關系基于上述三個原因，被告有義務恢復與投訴人的勞動關系，并支付2007年7月1日至恢復勞動關系之日的全部工資。雙方在勞動合同第4條第（1）項中關于非正常工作時間制度的約定因違反法律規定而無效。被告應根據申訴人的實際出勤情況支付加班費。理由如下：

首先，《勞動法》第39條規定，企業因生產特點不能執行本法第36條、第38條規定的，經勞動行政部門批準，可以執行其他作息方式。這是企業實行非正規勞動制度的法律要求，即其前提必須是“經勞動行政部門批準”。此外上海市勞動和社會保障局發布的《上海市企業實施非正常工作制和綜合計算工時制審批辦法》（滬勞保發〔2006〕40號）明確規定了非正常工作制的審批辦法系統。然而，被告實施的所謂“非正常工作制”從未得到勞動行政部門的批準，即未經授權實施，這顯然是違法的

根據《勞動法》第18條，下列勞動合同無效：（一）違反法律、行政法規的勞動合同；（二）以欺詐、威脅手段訂立的勞動合同。無效勞動合同自訂立之日起不具有法律約束力。經確認部分勞動合同無效的，其余勞動合同的有效性不受影響的，其余勞動合同仍然有效。勞動合同的無效應由勞動爭議仲裁委員會或人民法院確認

因此，雙方在勞動合同中實施不正常勞動制度的協議因違反法律規定而被視為無效，被告應根據投訴人的實際出勤情況支付加班費第二，如果雇主和雇員雙方通過自己的協議允許實施非正常工作制，將為雇主規避支付加班費的義務開綠燈，這有損于法律的尊嚴。面對資本雄厚、勞動力薄弱的現實，工人往往會接受雇主的非法要求，不得不選擇接受這些要求才能找到工作。這樣，雇主的違法行為就會受到鼓勵。更嚴重的是，勞動法要求雇主支付加班工資的義務將成為一紙空文，因為任何公司都可以通過與工人達成非正常工作制度協議來避免支付加班工資的義務

總之，被告于7月10日口頭解雇了申訴人，2007年7月13日為申訴人辦理解除勞動關系手續，無事實和法律依據。與申訴人的勞動合同應當依法撤銷和恢復。被告規定的非正規勞動制度因未依法報請勞動行政部門批準，屬違法無效。因此，應依法支付投訴人的加班工資和25%的經濟補償金

[仲裁結果]

上海市某區勞動爭議仲裁委員會完全支持我們的觀點，裁定被告與申訴人恢復勞動關系，并于2007年7月1日至實際恢復勞動關系之日補發工資（稅后6500元/月），共計26000余元；同時，判決被告應在判決生效之日起三天內向申訴人支付超過23000元的工作日和周末加班費

被告在收到判決后15天內未提起訴訟。目前，裁決已經生效