勞動者和用人單位可以協議解除勞動合同。當勞動者首次提出協商解除勞動合同時,用人單位不得支付經濟補償金,在實踐中,勞資雙方協商解除勞動合同的情況很少。我國《勞動法》之所以一再規定雙方可以協商解除勞動合同,也是對民法理論中當事人共識的借鑒,是對雙方真實意愿的表達,也是對意思自治的尊重。我們認為,雖然勞動關系的不平等導致了雙方利益的不對稱,但法律除了對雇主的過失解雇和非過失解雇進行強制性規定外,并不禁止在履行勞動合同時自由協商,《勞動合同法》還規定,協商一致可以解除勞動合同。《勞動合同法》第36條規定,用人單位與勞動者協商一致,可以解除勞動合同。該法第46條規定,用人單位應當向勞動者支付經濟補償的,用人單位依照本法第36條的規定提出解除與勞動者的勞動合同,并與勞動者協商解除勞動合同。有些人錯誤地理解,只要協商一致終止勞動合同,雇主就應該向工人支付經濟補償。這種觀點是錯誤的。我們說,協商一致解除勞動合同體現在1994年《勞動法》第24條中,其規定也與《勞動合同法》的內容一致。原勞動部勞發[1996]354號《關于實施勞動合同制度若干問題的通知》第20條規定,勞動者根據《勞動法》第24條自愿解除勞動合同的,用人單位不得支付經濟補償。這些規定說明,只要協商一致終止合同,雇主就必須支付經濟補償,但誰在協商終止合同的過程中首先提出了終止動議。這是最關鍵的問題
這里還有在勞動仲裁過程中由誰來承擔舉證責任的問題。一般來說,根據相關法律法規和司法解釋,用人單位應當提供解除勞動合同的證據。發包人不能提供證據或者證據不足的,應當承擔不利后果。然而,有人認為,由于法律規定雙方當事人可以平等協商,以實現意思自治,當事人之間的協商行為可以被視為私法的一個范疇,“誰主張,誰提供證據”的原則應執行
當勞動合同協商終止時,用人單位應簽署書面協議,規定雙方在勞動合同協商終止時的勞動權利和義務,特別是另一方應簽署協議確認。在許多終止勞動合同的情況下,只要終止需要得到工人的確認。提醒勞動者,如果用人單位主動提出解除勞動合同,必須注意保留用人單位主動提出的證據。一般情況下,雇主還應發布相關的終止協議,并在協議中約定終止后的經濟補償和其他福利
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