目前,在我國中央和地方政府的立法中,對企業沒有與員工簽訂保密合同,離職員工是否仍負有保密義務問題,存在截然相反的兩種規定。
1.不負保密義務
例如:我國《深圳經濟特區企業技術秘密保護條例》第9條規定:“企業要求員工保守企業技術秘密的,應簽訂書面的保密協議。沒有書面協議或書面協議不明確的,員工的保密義務截止至該員工離開企業之日。”我國《浙江省技術秘密保護辦法》第9條第1款規定:“權利人要求本單位或者與本單位合作的涉及技術秘密的相關人員保守技術秘密的,應當簽訂保密協議或者在勞動(聘用)合同中做出明確具體的約定。相關人員應當嚴格按照保密協議或者合同約定履行義務。沒有簽訂保密協議或者沒有在合同中做出約定的,相關人員不承擔保密責任。保密協議或者合同約定的部分內容不明確的,相關人員只對約定明確的內容承擔保密義務。”我國《珠海市企業技術秘密保護條例》第4條第2款規定,本條例所稱保密措施是:企業與知悉或者可能知悉技術秘密的員工及有關人員簽訂了保密協議,或者提出書面的保密要求并經簽名確認。第5條規定:“企業沒有采取有效的保密措施,致使有關非專利技術和技術信息泄露的,不受本條例保護。”
2.應對企業的商業秘密負有保密義務
例如:我國《四川省企業技術創新條例》第10條規定:“企業與知悉技術秘密的員工可以依法在勞動合同中約定保密條款或者單獨簽訂保密合同,明確相互的權利、義務。企業員工在職期間或離職后,依法或依照合同約定,在規定期限內對所掌握的企業技術秘密負有保密義務。”此規定表明,企業員工在離職后,如果沒有與原企業簽訂保密合同,也應遵守相關法律規定,履行保密義務。我國《反不正當競爭法》第10條規定,經營者違反約定或者違反權利人有關保守商業秘密的要求,披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業秘密的行為,屬于侵犯商業秘密的行為。依據此法條,筆者認為:當離職員工再就業,從事與原企業有競爭關系的業務時,便成為了《反不正當競爭法》中所稱的經營者,應當遵守權利人有關保守商業秘密的要求。由此可知,國家立法認為,即使未與原企業簽訂保密合離職員工也應負有保密義務。
(二)學者的理論觀點
目前,對于是否應負保密義務,我國主流理論學者認為,應通過默示的保密義務來規范離職員工的行為。默示的保密義務是指根據法律關系、習慣、事實等原因決定,即使與權利人之間沒有明示的保密合同,相對人也應該承擔保密和不使用的義務。但是,對于在什么范圍內負有保密義務,理論學者的觀點存在三種情況。第一種是要對履行義務的范圍進行嚴格的限制。第二種是應履行義務,但是不得違反公共利益和侵犯勞動者的勞動權。第三種是離職雇員所負的默示保密義務應該僅對原用人單位重要的商業秘密才有。但也有學者認為,我國關于商業秘密的保護并不是公司員工的法定義務,必須由公司與員工約定。
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