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寧波
論無效合同效力強制性規(guī)定的認定
摘要：違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同無效。司法解釋進一步將強制性規(guī)定定義為“有效的強制性規(guī)定”。本文在吸收前人積極觀點的基礎上，提出了強制性條文效力的判斷方法。關鍵詞：效力條款；違法性；政策來源；失準；在提出處罰一的問題時，《中華人民共和國合同法》第五十二條列舉了與合同無效有關的情形，其中第（五）項規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同無效。對于“強制性規(guī)定”，最高人民法院《合同法司法解釋（二）》（以下簡稱“合同法解釋二”）進一步將“強制性規(guī)定”定義為“有效的強制性規(guī)定”。強制性法律規(guī)范原本還包括“行政規(guī)范”和“有效規(guī)范”。《合同法》第二解釋使用這種限制性解釋，將行政規(guī)定從強制性規(guī)定中刪除。在確定合同的效力時，強制性規(guī)定“具體指強制性規(guī)定的效力”。這樣，就科學地縮小了確定合同無效的依據(jù)的范圍。避免了因“強制性規(guī)定”與合同效力的關聯(lián)而對違反“法律強制性規(guī)定”的合同進行任意無效處理的情況繼續(xù)發(fā)生，忽視區(qū)分立法目的和過度干預意思自治。《合同法解釋二》完善了合同無效制度，并援引“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”來確定強制性規(guī)定“是否屬于“管理”（也稱為“禁令”）或“效力”的規(guī)定“。如果違反強制性效力規(guī)定，則合同被認定為無效。如果違反強制性行政規(guī)定，則合同的效力一般不無效。2請簡要說明現(xiàn)有的識別方法，以準確識別強制性效力規(guī)定這是一件很復雜的事情。強制性規(guī)定通常出現(xiàn)在三種情況下。第一種情況：強制性規(guī)定本身直接規(guī)定了違法行為的效力。第二種情況：強制性規(guī)定本身并未直接明確規(guī)定違法行為的效力，但它導致或與其他法律規(guī)定相結合，而其他法律規(guī)定明確規(guī)定了違法行為的效力。第三種情況：強制性規(guī)定本身沒有直接規(guī)定違法行為的效力，也沒有導致其他具體法律規(guī)定，更不用說其他法律規(guī)定明確規(guī)定其效力。在前兩種情況下，法律對效力有明確規(guī)定，可根據(jù)規(guī)定確定效力。然而，在第三種情況下，由于沒有關于行為效力的規(guī)定，如何區(qū)分效力規(guī)定與行政規(guī)定、指導性規(guī)定或禁止性規(guī)定成為問題的關鍵。關于區(qū)分強制性有效性條款的方法，王曉明教授提出了三點方法：第一，如果法律法規(guī)違反了這一規(guī)定，將導致合同無效或不成立，這是當然有效性條款；第二，盡管法律法規(guī)中沒有規(guī)定：違反其規(guī)定將導致合同無效或不成立。但是，如果違反本規(guī)定，合同繼續(xù)有效，將損害國家利益和社會公共利益，也屬于效力規(guī)定；第三，法律法規(guī)中沒有規(guī)定：違反其規(guī)定將導致合同無效或不成立。雖然違反了本規(guī)定，但如果合同繼續(xù)有效，則不會損害國家利益和社會公共利益，而只損害當事人的利益，屬于禁止性規(guī)定（管理規(guī)定）。上述規(guī)定簡潔有序，有助于區(qū)分有效的強制性規(guī)定。但是，本部分僅是對《合同法》第52條的總結。如果法律明確規(guī)定合同無效，合同當然無效。有下列情形之一的，合同法第五十二條無效：（一）當事人一方以欺詐、脅迫手段訂立合同，損害國家利益的；（4） 損害社會公共利益；上述第二種情況與《合同法》第52條第1款和第4款相同，但對如何認定“國家利益”和“社會公共利益”沒有明確的標準因此，無法準確區(qū)分第二種情況和第三種情況。可以看出，上述討論具有積極意義，但仍不足以評判所有強制性規(guī)范。有學者認為，效力和禁止性規(guī)定可以從強制性規(guī)定的對象上進行分類。它還分為三類。第一類禁止性條款禁止某種類型的合同行為第二種禁止性規(guī)定禁止市場準入的主體、時間和地點。它與合同行為無關，與相應的反壟斷法也不適用ct行為本身仍然是法律允許的。第三種禁止性條款禁止履行合同，合同本身仍然有效。不能履行的，承擔違約責任。在這三類行為中，第一類是強制性效力規(guī)定，后兩類是行政規(guī)定
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