關(guān)于仲裁是一種服務(wù)的提法即使在中國也不新鮮了。有業(yè)內(nèi)人士提出,在社會主義市場經(jīng)濟的背景下,仲裁也具有價值,也是一種商品和商業(yè)性的服務(wù)。但是其中的道理恐怕不是“國際慣例”或“市場經(jīng)濟”所能解釋的,畢竟從我國的立法、實踐和仲裁機構(gòu)的性質(zhì)看,將仲裁視為一種商業(yè)性的服務(wù)還存在很多現(xiàn)實的障礙。
作者認為回答以上的問題可以參考的一個權(quán)威性的標準是WTO的《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》(以下簡稱GATS)對“服務(wù)貿(mào)易”所作的定義。對于GATS給“服務(wù)貿(mào)易”所作的定義可以從三個方面進行理解。
首先,GATS第1條將服務(wù)貿(mào)易依據(jù)其提供方式分為四種形式,提供了一個列舉性的定義:
1.跨境交付:由一個成員境內(nèi)向另一個成員境內(nèi)提供的服務(wù)。在這種形式下,服務(wù)提供者和被提供者分別在各自國家境內(nèi),并不移動過境;
2.境外消費:在一個成員境內(nèi)向任何其它成員的消費者提供的服務(wù)。在這種服務(wù)提供形式下,服務(wù)的被提供者,也就是消費者跨過國境進入提供者所在的國家或地區(qū)接受服務(wù);
3.商業(yè)存在:通過一個成員的商業(yè)實體在任何其它成員境內(nèi)的存在而提供的服務(wù)。這種商業(yè)實體或商業(yè)存在,實際上就是外商投資企業(yè)。其企業(yè)形式可以采取獨立的法人形式,也可以僅僅是一個分支機構(gòu)或代表處。在這里,服務(wù)的提供是以直接投資為基礎(chǔ)的,其提供涉及到資本和專業(yè)人士的跨國流動;
4.自然人流動:由一個成員在任何其它成員境內(nèi)的個人提供的服務(wù)。這種形式涉及到提供者作為自然人的跨國流動。與商業(yè)存在不同的是,它不涉及投資行為。
對以上這四種提供方式的定義并不等同于對服務(wù)貿(mào)易部門的劃分。事實上,許多服務(wù)貿(mào)易部門,都可能同時具有以上幾種提供方式。
通過對號入座,我們可以發(fā)現(xiàn)國際商事仲裁可以通過以上全部的四種方式提供跨國的商事仲裁服務(wù):
1.跨境交付:商事仲裁機構(gòu)可以在一國或地區(qū)境內(nèi)對境外當事人提交的爭議進行仲裁,例如美國和日本的兩方當事人可以約定在位于北京的CIETAC進行書面仲裁,爭議雙方都不須出境,只要通過郵寄提供書面意見和證據(jù)材料。方-興未艾的網(wǎng)上仲裁和域名爭議仲裁,更方便當事人在境外的商事仲裁機構(gòu)進行仲裁;
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