一、行為人主觀過失不構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪
首先,應(yīng)該是由侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪本身的特征所決定的,從刑法理論上看,知識產(chǎn)權(quán)犯罪可歸入行政犯,即是違法了經(jīng)濟、行政法規(guī)定情節(jié)嚴重的行為,如國家制定的《商標法》、《專利法》、《反不當競爭法》、《著作權(quán)法》等,行政犯由于其倫理道德上的可譴責性較弱,不宜對其主觀犯意過于苛刻,行為人只有在故意的情況下,才宜作為犯罪對待,過失行為通常只作為一般違法行為處理。
其次,知識產(chǎn)權(quán)犯罪之所以只能由故意構(gòu)成而不能由過失構(gòu)成,也是由刑法的規(guī)定所決定的,因為按照刑法規(guī)定,過失犯罪法律有規(guī)定的才負刑事責任,由此可見,侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪是否可以由過失構(gòu)成,理應(yīng)以刑法規(guī)定為限。刑法沒有明文規(guī)定,行為即時有社會危害性,也不能作為犯罪處理。
第三,過失不構(gòu)成犯罪,符合國際立法的原則,世界上除了意大利以外,絕大多數(shù)國家和地區(qū)的法律均沒有將過失列入犯罪之中。
二、行為人不作為不構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪
侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪的主觀要求是“以營利為目的”,這就決定了行為人均采取積極地行動并追求希望犯罪結(jié)果發(fā)生,也就是說客觀行為都采取作為的形式,不作為不符合該罪的客觀要件。不作為是與作為相對應(yīng)的危害行為的一種表現(xiàn)方式,就是指行為人負有實施某種行為的特定法律義務(wù),能夠履行而不履行的危害行為。
判斷不作為犯罪應(yīng)當具備如下三個條件,第一,行為人負有實施某種作為的特定法律義務(wù),這是構(gòu)成不作為的前提條件,其次,行為人有能力履行特定法律義務(wù),這是不作為成立的重要條件,第三,行為人沒有履行作為的特定法律義務(wù),這是不作為成立的關(guān)鍵條件。需要強調(diào)的是違反非刑事法律明文規(guī)定的義務(wù),并非都構(gòu)成不作為的義務(wù)根據(jù),只有經(jīng)刑法認可或要求的,才能視其為作為的根據(jù)。換言之,在這種情況下,法律明文規(guī)定的義務(wù),一方面要求其他法律法規(guī)有規(guī)定,同時要求刑法的認可,若只有其他法律法規(guī)的規(guī)定,而無刑法的認可或要求。
三、行為人即使不履行這種義務(wù)
侵犯知識產(chǎn)權(quán)也不構(gòu)成犯罪。比如《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》規(guī)定網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者負有審查和刪除侵權(quán)作品的義務(wù),但如果網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者不作為情節(jié)嚴重是否構(gòu)成犯罪,刑法總則、分則均沒有規(guī)定,所以網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者不作為情節(jié)如何嚴重、社會危害性如何嚴重都不構(gòu)成犯罪;再比如《婚姻法》規(guī)定家庭成員之間有相互扶養(yǎng)的法定義務(wù),同時《刑法》第261條規(guī)定家庭成員不履行扶養(yǎng)義務(wù),情節(jié)嚴重的以遺棄罪追究刑事責任,這就是典型的不作為構(gòu)成犯罪,另外偷稅罪、侵占罪以及拒不履行法院生效判決裁定罪都屬于不作為構(gòu)成犯罪。
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