合伙型聯(lián)營不具備民事主體構(gòu)成要件

黑*爾說：“在法律方面，所不同的在于他們激起考察的精神。各種法律之間的分歧，就已引人注意到他們不是絕對的……在法律中，不是因為事物存在就有效，相反的，每個人都要求事物適合他特有的標準。”合伙型聯(lián)營是否為民事主體關(guān)鍵看其是否具備民事主體的構(gòu)成要件。民事主體是指參加法律關(guān)系，享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人，即民事法律關(guān)系的當(dāng)事人。民事主體的構(gòu)成要件包括四項：(一)名義獨立;(二)意志獨立;(三)財產(chǎn)獨立;(四)責(zé)任獨立。

(一)合伙型聯(lián)營名義不獨立

《民法通則》第33條規(guī)定：“個人合伙可以起字號，依法經(jīng)核準登記，在核準登記的范圍內(nèi)從事經(jīng)營。”第45條規(guī)定：“起字號的個人合伙，在民事訴訟中，應(yīng)當(dāng)以依法核準登記的字號為訴訟當(dāng)事人，并由合伙負責(zé)人為訴訟代表人。”《合伙企業(yè)法》第5條規(guī)定：“合伙企業(yè)在其次名稱中不得使用‘有限’或者‘無限責(zé)任’的字樣。”《民法通則》合伙型聯(lián)營規(guī)定及《民通意見》解釋當(dāng)中都沒有關(guān)于合伙型聯(lián)營“字號”或者“名稱”規(guī)定。《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題解答》中將合伙型聯(lián)營與法人型聯(lián)營合稱為“聯(lián)營體”，也沒有“字號”或者“名稱”或是訴訟主體的規(guī)定。既然立法例上個人合伙與法人合伙作不同章節(jié)規(guī)定，那么在法律適用上，合伙型聯(lián)營并不當(dāng)然適用關(guān)于合伙的規(guī)定。合伙型聯(lián)營法律并未賦予其能以獨立的名義對外參加民事活動而享有民事主體資格。

(二)合伙型聯(lián)營意志不獨立

合伙型聯(lián)營不像自然人、法人能形成自己獨立的意志。自然人中完全民事行為能力人、限制民事行為能力人在與其智力、年齡相當(dāng)范圍中其意思表示是獨立的。自然人組成的合伙企業(yè)的意思表示是自然人直接形成的統(tǒng)一的意思表示，合伙企業(yè)的意志也是相對獨立的(由此可以認為自然人組織型合伙具有相對獨立的人格)。法人是社會歷史發(fā)展的特殊產(chǎn)物，是法律擬制的“實在人”。法人有其意思表示的獨立的法人機關(guān)，法人機關(guān)在對外進行意思表示時體現(xiàn)的是法人的整體利益，其意志也是獨立的。表面上看，合伙型聯(lián)營意志形成過程像自然人合伙企業(yè)一樣直接由各法人機關(guān)完成，但實質(zhì)上，因法人機關(guān)成員是自然人，這樣事實上會帶來法人機關(guān)成員身份和自然人身份分界的問題。法人獨立意志形成與自然人合伙企業(yè)獨立意志形成都是自然人自身獨立意志的一次性集中形成，合伙型聯(lián)營意志形成則需要自然人意志轉(zhuǎn)化為法人意志即二次性集中才能形成。因此理論上講，合伙型聯(lián)營很難形成自己獨立的意志。

(三)合伙型聯(lián)營財產(chǎn)不獨立

1、從法人聯(lián)營出資的客觀事實看

《民法通則》未對法人聯(lián)營作出資的規(guī)定。1981年6月5日財政部頒發(fā)的《關(guān)于經(jīng)濟聯(lián)合中財務(wù)問題的處理意見》(下稱《處理意見》)規(guī)定，組織聯(lián)合的各方可以用下列資金向聯(lián)合企業(yè)投資：企業(yè)閑置未用的廠房、場地、設(shè)備;企業(yè)多余的材料、物資;企業(yè)結(jié)余的更新改造資金;企業(yè)提取的企業(yè)基金、利潤留成基金或留用的所得稅后利潤等。1986年4月23日財政部頒布的《關(guān)于國內(nèi)聯(lián)營企業(yè)若干財務(wù)問題的規(guī)定》(下稱《財務(wù)規(guī)定》)規(guī)定的可以投資的范圍是：現(xiàn)有固定資產(chǎn)和物資;結(jié)余的企業(yè)資金;利潤留成資金和稅后留利;先進的技術(shù)成果、商標權(quán)、專利權(quán);地方政府掌握的機動財力;其他按照國家規(guī)定能投資于聯(lián)營的資金。同時規(guī)定下列各項不得用于聯(lián)營投資：應(yīng)上交國家的財政收入;國家撥給有指定用途的專款;農(nóng)田不得作為直接投資，但可以征用的，可用征地補償費入股;其他按國家規(guī)定不得投資的資金。從以上規(guī)定可以歸納出：法人聯(lián)營多以其結(jié)余或者剩余的資金范圍進行出資的，若出資組成另一種資本性團體(符合法人條件的)，其實就是《公司法》關(guān)于公司轉(zhuǎn)投資的規(guī)定;若出資未組成另一種資本性團體(即合伙型聯(lián)營或協(xié)作型聯(lián)營)，各法人聯(lián)營便沒有其獨立的財產(chǎn)。

2、從《民法通則》規(guī)定的合伙財產(chǎn)法律性質(zhì)看

《民法通則》第32條規(guī)定：“合伙人投入的財產(chǎn)，由合伙人統(tǒng)一管理和使用。合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)，歸合伙人共有。”合伙的財產(chǎn)來源分兩部分：合伙人投資和合伙經(jīng)營積累的財產(chǎn)。關(guān)于合伙財產(chǎn)的法律性質(zhì)理論界有兩種觀點：一是不確定說，合伙人的投資不能確定為共有，投入的財產(chǎn)只有在形成經(jīng)營積累的財產(chǎn)時，才能確定為共有;另一是統(tǒng)一說，即合伙財產(chǎn)不同性質(zhì)的兩部分都應(yīng)屬于合伙人共有。[12]須明確的是，合伙人共有合伙財產(chǎn)并非合伙有自己獨立的財產(chǎn)。“合伙企業(yè)的財產(chǎn)與合伙個人的財產(chǎn)并未完全的分離，所謂‘合伙企業(yè)的財產(chǎn)’，確切的說，應(yīng)當(dāng)是經(jīng)濟學(xué)意義上的稱謂，在法律上，合伙企業(yè)并無自己的財產(chǎn)，而只能是在經(jīng)營過程中實際的占有這些財產(chǎn)，真正對于合伙企業(yè)財產(chǎn)享有最終所有權(quán)的應(yīng)當(dāng)是合伙企業(yè)的最終人格承擔(dān)者-合伙人。從合伙人的角度看，各合伙人出資后，并未向合伙企業(yè)轉(zhuǎn)移其財產(chǎn)的所有權(quán)，而僅僅是占有、使用及處分權(quán)的轉(zhuǎn)移。”[13]這段話作者雖然是想說明合伙企業(yè)不像法人具有自己絕對獨立的財產(chǎn)但具有相對獨立的財產(chǎn)而具有相對獨立的人格，然而這段話同時也能說明合伙型聯(lián)營財產(chǎn)的不獨立性。

(四)合伙型聯(lián)營責(zé)任不獨立

合伙型聯(lián)營對外責(zé)任承擔(dān)的法律規(guī)范體現(xiàn)在以下方面：

《民法通則》第52條：“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營、不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。依照法律規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任。”

《最高人民法院關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛若干問題的解答》第九、(一)、2、規(guī)定：“聯(lián)營體是合伙經(jīng)營組織的，可先以聯(lián)營體的財產(chǎn)清償聯(lián)營債務(wù)。聯(lián)營體的財產(chǎn)不足以抵債的，由聯(lián)營各方按照聯(lián)營合同約定的債務(wù)承擔(dān)比例，以各自所有或經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任;合同未約定債務(wù)承擔(dān)比例，聯(lián)營各方又協(xié)商不成的，按照出資比例或盈余分配比例確認聯(lián)營各方應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。

合伙型聯(lián)營各方應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定或者合同的約定對聯(lián)營債務(wù)負連帶清償責(zé)任。“國家工商行政管理局《關(guān)于經(jīng)濟聯(lián)合組織登記管理暫行辦法》第1條第2款：“半緊密型經(jīng)濟聯(lián)合組織，聯(lián)合各方在聯(lián)合經(jīng)營范圍內(nèi)，依據(jù)合同、協(xié)議，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)連帶責(zé)任。”

合伙型聯(lián)營對外責(zé)任承擔(dān)法理原理即合伙制度法理原理。合伙對外責(zé)任承擔(dān)方式有兩種：并存主義和補充連帶主義。并存主義是指債權(quán)人請求清償債務(wù)時，既可以先向合伙請求清償也可以直接向合伙人請求清償，其注重的是合伙的契約性;補充連帶主義是指對合伙的債務(wù)，應(yīng)先以合伙共有財產(chǎn)清償，合伙共有財產(chǎn)不足清償時，各合伙人就不足部分承擔(dān)無限連帶責(zé)任，其注重的是合伙的團體性。但不管是那一種方式，其共同點都是最終對外承擔(dān)無限連帶責(zé)任，合伙型聯(lián)營對外責(zé)任承擔(dān)不獨立，這一點從以上規(guī)定也可以看出。

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