申請人:xxXX物業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司,住所地:xx市xx路2號X棟X單元XXX號房。
法定代表人:唐XX,總經(jīng)理。
聯(lián)系方式:曾xx律師xx
被申請人:盧XX,女,壯族,1963年X月XX日出生,住xx縣xx鎮(zhèn)XX村XX屯XXX號,公民身份號碼:xx63XXXXxx。
申請事項(xiàng):
一、撤銷xx市勞動人事爭議仲裁委員會2012年6月18日作出的南勞仲裁字[xx]xx號仲裁裁決;
二、本案申請費(fèi)由被申請人承擔(dān)。
事實(shí)與理由:
2010年2月8日,作為乙方的被申請人與作為甲方的申請人的下屬機(jī)構(gòu)XX公寓物業(yè)部簽訂了一份《保潔承包合同書》,雙方就xx路33-1號XX公寓內(nèi)衛(wèi)生保潔工作達(dá)成如下協(xié)議:“1、甲方提供衛(wèi)生保潔所需工具和用品。2、保潔承包年費(fèi)壹萬貳仟肆佰元整。保潔年費(fèi)拆分每月支付捌佰伍拾元整給乙方。全年達(dá)到承包協(xié)議的,剩余部分次年二月底前一次性結(jié)清給乙方。3、乙方每天對地面公共場所(含地下室、綠化帶)清掃和保潔,要求做到無雜物、無垃圾,道路無泥沙、無積水、無污物。4、每二天對樓道地面、墻壁、可上人陽臺、樓頂進(jìn)行清掃和保潔,對公共設(shè)施(如宣傳欄、消防栓、樓梯扶手等)擦拭。要求做到:目視無積塵、無污物、無油污、無蜘蛛網(wǎng)現(xiàn)象?!?、節(jié)日前或樓道比較臟時用水沖洗……10、本承包合同有效期為一年,自簽字之日起生效。合同期滿如雙方無異議,本合同有效順延……”。合同簽訂后,作為承包人的被申請人安排他人對XX公寓進(jìn)行保潔,XX公寓物業(yè)部也依約支付給被申請人保潔承包費(fèi),雙方履行《保潔承包合同書》一直很順利。
2011年12月15日,被申請人向XX公寓物業(yè)部發(fā)出《解除保潔承包合同書申請書》,稱“因本人原因自愿解除保潔承包合同至今年11月11日下午6時終止。按照約定把所有的余款結(jié)清,原來的承包合同作廢……”,解除了雙方簽訂的保潔承包合同。
2011年12月14日,被申請人到xx市勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁,請求裁令:“1、支付2007年9月至2011年11月休息日加班費(fèi)31104元;2、支付2007年9月至2011年11月節(jié)假日加班費(fèi)4536元;3、支付2007年9月至2011年11月公休加班費(fèi)1440元;4、支付解除勞動關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4320元;5、支付以上1-4項(xiàng)工資41400元的25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金10350元;6、補(bǔ)繳2007年9月至2011年11月的養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、生育保險費(fèi)。”申請人在xx市勞動人事爭議仲裁委員會審理該案期間提出:被申請人和申請人之間是勞務(wù)關(guān)系,被申請人承包XX公寓保潔工作,申請人支付被申請人的是勞務(wù)費(fèi)。2012年6月18日,xx市勞動人事爭議仲裁委員會作出南勞仲裁字[2012]xx號仲裁裁決書,裁決:“一、本裁決生效之日起十日內(nèi),被申請人xxXX物業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司向申請人盧XX支付休息日加班費(fèi)柒仟伍佰捌拾壹元陸角(¥7581.6)、法定節(jié)假日加班費(fèi)壹仟柒佰壹拾玖元伍角(¥1719.5)、帶薪年休假工資壹仟肆佰肆拾元(¥1440)以及上述金額的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金貳仟柒佰陸拾肆元玖角(¥2764.9);二、駁回申請人盧XX其他申訴請求?!?/p>
申請人不服仲裁裁決,依法、依據(jù)仲裁裁決書的規(guī)定在收到裁決書之日起十五日內(nèi)向xx市xx區(qū)人民法院提起訴訟,認(rèn)為申請人與被申請人之間不存在勞動關(guān)系,而是勞務(wù)承包關(guān)系……,請求該院依法判決。xx市xx區(qū)人民法院受理案件后于2012年11月16日作出(2012)江民一初字第1840號民事裁定書,以用人單位對案件不能向該院直接起訴,只能向xx市中級人民法院申請撤銷仲裁裁決為由,駁回申請人的起訴。
申請人不服xx市xx區(qū)人民法院作出的民事裁定,向xx市中級人民法院提出上訴。2013年2月1日,xx市中級人民法院作出(2013)南市立民終字第xx號民事裁定書,以用人單位對終局裁決不得起訴,但可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷裁決為由,駁回申請人的上訴,維持原裁定。申請人于2013年2月27日簽領(lǐng)了xx市中級人民法院(xx)xx立民終字第xx號民事裁定書。
依據(jù)xx市xx區(qū)人民法院和xx市中級人民法院的民事裁定書,依據(jù)《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條的規(guī)定,申請人請求南寧市中級人民法院撤銷南寧市勞動人事爭議仲裁委員會作出的南勞仲裁字[2012]xx號仲裁裁決,因?yàn)?,勞動爭議仲裁委員會對申請人與被申請人之間的糾紛無管轄權(quán),因?yàn)?,勞動爭議仲裁委員會適用《中華人民共和國勞動合同法》、《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》、《職工帶薪年休假條例》、《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》等勞動法律法規(guī)來處理非勞動爭議糾紛屬于適用法律錯誤:
一、申請人與被申請人之間的糾紛是承包合同糾紛,而不是勞動爭議糾紛,xx市勞動人事爭議仲裁委員會不應(yīng)受理被申請人的勞動仲裁申請,也不應(yīng)對被申請人與申請人之間的糾紛進(jìn)行審理,它沒有管轄權(quán)。
二、申請人的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度不適用于被申請人,被申請人不受申請人的勞動管理。根據(jù)物業(yè)服務(wù)的具體情況和實(shí)際需要,被申請人與XX公寓物業(yè)部經(jīng)友好協(xié)商簽訂《保潔承包合同書》,約定了承包費(fèi)等權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容,雙方按《保潔承包合同書》的約定享有權(quán)利并承擔(dān)義務(wù),申請人沒有對被申請人進(jìn)行約束和管理,被申請人也不需要遵守申請人的勞動規(guī)章制度,直至被申請人解除《保潔承包合同書》。
三、被申請人在履行《保潔承包合同書》期間,長期聘請他人為其從事承包合同的保潔服務(wù)工作,她本人沒有為申請人提供勞動。被申請人是廣西區(qū)XX信息中心的員工,她與廣西區(qū)XX信息中心建立勞動關(guān)系,其1997年8月至2012年5月的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)、工傷、生育保險費(fèi)均由廣西區(qū)XX信息中心為其繳納。
四、被申請人會分身術(shù)嗎?她既與xx區(qū)XX信息中心建立勞動關(guān)系,如果又與申請人建立勞動關(guān)系,她怎么同時在兩個單位親自上班?她怎么同時在兩個單位親自勞動?依據(jù)申請人的下屬機(jī)構(gòu)XX公寓物業(yè)部與被申請人簽訂的《保潔承包合同書》,作為承包人的被申請人每天都有義務(wù)對XX公寓進(jìn)行保潔,而據(jù)被申請人在xx市中級人民法院對申請人的前述上訴案件進(jìn)行審理期間提交的《xxXX檔案館晚上值班人員工作職責(zé)協(xié)議書》,她“6、工作日內(nèi),每天早上負(fù)責(zé)一次給水工作(即加班、接電器)”、“節(jié)假日白天上午、下午各巡邏一次”……。
以上相關(guān)事實(shí),有《保潔承包合同書》、XX公寓業(yè)委會的《證明》、《解除保潔承包合同書申請書》、單位名稱為廣西XX(xx區(qū)XX信息中心)的個人養(yǎng)老保險信息與個人醫(yī)療保險信息以及《xxXX檔案館晚上值班人員工作職責(zé)協(xié)議書》等證據(jù)證實(shí)。
由此可見,申請人與被申請人之間的關(guān)系是平等主體之間建立的民事合同關(guān)系,雙方法律地位平等,雙方之間沒有人身隸屬關(guān)系,也不符合勞社部發(fā)[2005]xx號《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但同時具備下列情形的,勞動關(guān)系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;(二)用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動;(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。”之規(guī)定,故,勞動爭議仲裁委員會對申請人與被申請人之間的糾紛無管轄權(quán),勞動爭議仲裁委員會適用勞動法律法規(guī)來處理屬于民事糾紛的承包合同糾紛適用法律錯誤。
申請人請求撤銷xx市勞動人事爭議仲裁委員會2012年6月18日作出的南勞仲裁字[2012]xx號仲裁裁決,維護(hù)自己的合法權(quán)益。
此致
xx市中級人民法院
申請人:xxXX物業(yè)服務(wù)有限責(zé)任公司
法定代表人:
年月日
相關(guān)知識:第二十三條仲裁申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)當(dāng)事人的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所,法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù);
(二)仲裁請求和所根據(jù)的事實(shí)、理由;
(三)證據(jù)和證據(jù)來源、證人姓名和住所。
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