保證人放棄物保抗辯權能得到法律的支持,并且保證人的物保先索抗辯權可約定放棄,保證人主要是與債權人的約定。
(一)物保先索抗辯權屬于民事實體權利,尊重當事人的意思自治
在債務人物保與人保共存的混合擔保中,若當事人沒有約定物保或人保擔保范圍的,基于公平理念,從保證責任補充性出發,《物權法》第176條采用優待主義,限制債權人進行選擇,而賦予保證人物保先索抗辯權,即債權人只有在執行債務人物保未果或仍不足以清償全部債權的情況下,方可就剩余債權向保證人主張保證責任。這從性質上講,該抗辯權屬于民事實體權利,是否行使由保證人自行決定,并不妨礙當事人以意思自治排除該條款的適用。
(二)一般保證人可以書面形式放棄先訴抗辯權,舉重以明輕,連帶保證人也可放棄物保先索抗辯權
根據《擔保法》第17條的規定,一般保證人享有先訴抗辯權,在主合同糾紛未經審判或者仲裁,并就債務人財產依法強制執行仍不能履行債務前,對債權人可以拒絕承擔保證責任。但如果保證人以書面形式向債權人或者債務人放棄先訴抗辯權的,則一般保證人喪失先訴抗辯權。由此可知,相比于連帶保證人,法律對一般保證人承擔責任的保護力度更大。基于法律能允許一般保證人放棄先訴抗辯權,根據法律解釋的舉重以明輕,法律同樣能允許連帶保證人放棄物保先索抗辯權。在放棄形式上,建議參照先訴抗辯權的放棄,以采取書面形式為妥。
保證人是指與債權人約定,為主合同債務提供擔保,當債務人不能履行債務時,由其按照約定履行債務或者承擔責任的一方當事人。保證合同是主債務合同的從合同,是由債權人和保證人來訂立的,而不是債務人和保證人,因為保證人的保證義務對象是債權人,設定保證的目的是為了防止債務人不履行債務造成債權人的損失無可救濟,從而使債權人的權利得到更為充分的保障。保證是一種人的擔保,它以人的信譽和財產來提供擔保,相對來說,保證這種擔保方式的風險就比較大。
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