一、將確認判決的四種形式分別規定在不同的條款中。
因為“行政處分之有效或者無效,固然與行政處分之合法或違法有相當關系,但行政處分合法者,未必既為有效,而行政處分違法亦未必既為無效”所以應將確認合法與確認有效判決、確認違法與確認無效判決相互區分,不混同在一起,使適用條文規范、確定,避免引起對確認合法與確認無效、確認違法與確認無效之間概念的混淆。同時將《解釋》第58條規定的確認違法判決與《解釋》第57條第2款規定的確認違法判決幾種情形合并于同一條款中,因為從某種意義上說,“撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的”違法具體行政行為并不構成確認違法判決的例外,無需以單獨條文的形式予以規定。至于相應的救濟條款也應統一規定于確認違法判決的條款中。
二、規范確認判決的適用范圍。
(一)確認合法判決。
審判實踐中主要有以下幾種情況:1、合法的行政事實行為,即行政機關在行使職權過程中實施的,與行使行政職權密切相關但不直接產生法律效力的行為。如行政機關工作人員在執行公務中的調查取證行為,行政強制執行中采取的強制措施等。2、被告改變原具體行政行為,原告不撤訴,法院經審查認為原具體行政行為合法的,應當參照《解釋》第50條第3款的規定,作出確認合法的判決。3、行政機關不履行職責合法的不作為行為。對合法的不作為行為,因其未實施任何行為,不具有效力,無法維持,故應適用確認合法判決。
(二)確認有效判決。
對于有部分瑕庇的行政行為,如果原告提起要求確認行政行為無效的訴訟,法院經審查認為該具體行政行為有效,且不符合判決維持或駁回訴訟請求的,可以作出確認有效的判決。
(三)確認違法判決。
這主要適用于沒有法律拘束力不具有可撤銷性的具體行政行為。對于非要式的違法行為或已經執行終了的違法行為(如治安拘留、收容審查、執行公務中毆打當事人等)由于原告提起訴訟無法實現再執行被訴行政行為的目的,所以應適用確認判決,確認這種行政行為違法。《解釋》對于確認違法判決的情形規定得比較詳盡,主要有:行政事實行為;已被改變的原違法行政行為;不作為違法訴訟中又作出了具體行政行為但原告不撤訴的,責令履行職責已不具現實意義的不作為;會給國家利益或公共利益造成重大損失的違法行政行為。
(四)確認無效判決。無效行政行為是指行政機關所作出的具有重大明顯瑕庇,自始無效以后當然不發生效力的行政行為。無效行政行為現在已成為重要的法律概念,但目前我國未建立無效行政行為制度,立法對其缺乏系統的規定。雖然理論上無效行政行為不產生任何法律效力,但在行政機關作出的情況下仍具有事實上的約束力。無效行政行為的情形主要為:明顯違法或違反公序良俗的行政行為;行政行為的實施將導致犯罪;客觀上不可能實施的行政行為;行政主體不明確或不明顯超越相應行政主體職權的行政行為;基于錯誤的事實認定而作出的行政行為。
三、完善救濟方式
違法行政行為應當承擔的法律責任在《解釋》中沒有具體的規定,只有《解釋》第58條對撤銷違法的被訴具體行政行為,會給國家利益或公共利益造成重大損失的,規定了“責令采取補救措施,承擔賠償責任”的救濟方式。而僅僅有一個確認具體行政行為違法的判決是不夠的,行政相對人并不能夠實現通過司法途徑獲得權利救濟的期望,行政相對人的訴訟目的并沒有完全實現。因此應完善確認判決的救濟方式,以更好地保護行政相對人的合法權益。
《解釋》第59條規定了撤銷違法的被訴具體行政行為將會給國家利益、公共利益或他人合法權益造成損失的幾種救濟途徑,筆者認為確認違法判決完全可以援引《解釋》第59條的規定,再結合《解釋》第58條的規定,對確認違法的案件可以選擇適用如下救濟方式:
⑴責令被訴行政機關采取相應的補救措施;
⑵向被告和有關機關提出司法建議;
⑶發現違法犯罪行為的,建議有權機關依法處理;
⑷被訴具體行政行為違法造成損害的,依法判決承擔賠償責任。
當事人基于自身的訴訟目的,可以請求法院只作出違法行政行為的確認,也可以同時提出權利救濟的請求。按照“不告不理”的原則,法院作出的判決應限于當事人請求的范圍,對于未經當事人請求的事項法院不得判決。為此,法院在告知行政相對人訴訟權利的前提下,對于行政相對人未提出權利救濟請求的,可以徑行作出確認違法判決。但行政相對人不得再次以同種理由提出賠償訴訟。這樣可以避免浪費法院的訴訟資源,防止當事人訟累,從而節約訴訟成本,提高審判效率。
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