勞動爭議確定勞動關(guān)系依靠什么樣的事實依據(jù)
一、怎么確認(rèn)一般勞動關(guān)系
對于勞動關(guān)系的認(rèn)定,主要是要注意勞動關(guān)系與雇傭關(guān)系,以及承攬關(guān)系的區(qū)分。就勞動關(guān)系和雇傭關(guān)系來說,兩者的本質(zhì)其實是一樣的,勞動關(guān)系的前身就是雇傭關(guān)系,當(dāng)生產(chǎn)力水平不高、勞動力還被視為是商品的時候,雇主和雇工之間形成的是雇傭關(guān)系,這時雇傭關(guān)系完全由民法調(diào)整,當(dāng)勞動力的人身屬性越來越被人們重視,國家公權(quán)力逐步介入以加強對勞動者的保護,這時勞動力不再被簡單的視為商品了,雇傭關(guān)系的社會化特征越來越明顯,雇傭關(guān)系也就逐漸步出民法,進入社會法的調(diào)整領(lǐng)域,并最終被勞動關(guān)系所取代。但是雇傭關(guān)系逐漸被勞動關(guān)系所替代畢竟是一個漸進的過程,這個過程取決于各個國家經(jīng)濟的發(fā)展程度,所以,各個國家都針對本國的實際情況而對勞動法的調(diào)整范圍有所限制,在國外,對于不受勞動法保護的雇傭關(guān)系一般都有明文規(guī)定。那么,在我國這方面的規(guī)定則很不明確,雖然不明確,但是根據(jù)司法判例以及法理分析,一般都認(rèn)為在我國,目前未被列入勞動關(guān)系范圍,不能受勞動法保護的雇傭關(guān)系主要有以下兩種:一是家庭雇主和家庭保姆之間形成的是雇傭關(guān)系;二是達到退休年齡并已享受養(yǎng)老保險待遇的職工與用人單位之間形成的是雇傭關(guān)系。
對于勞動關(guān)系和承攬關(guān)系,在審判實踐中則往往很難區(qū)分,尤其是區(qū)分事實勞動關(guān)系和承攬關(guān)系更為困難。一般來說,勞動關(guān)系和承攬關(guān)系的區(qū)別在于:(1)勞動合同是以直接提供勞務(wù)為目的的,承攬合同則是以完成工作成果為目的,提供勞務(wù)僅僅是完成工作成果的手段;(2)承攬合同履行中所生風(fēng)險由完成工作成果的承攬人承擔(dān),而勞動合同履行中所生風(fēng)險則是由接受勞務(wù)的雇主承擔(dān);(3)承攬合同的當(dāng)事人之間不存在支配與服從的關(guān)系,承攬人在完成工作過程中具有獨立性,勞動合同的勞動者在一定程度上要受雇主的支配,在完成工作中須聽從雇主的安排、指揮。
上述幾方面的區(qū)別理論界限是甚為分明的,但當(dāng)我們把它們運用到審判實踐中去的時候卻會發(fā)現(xiàn)這種理論很容易失靈。因為事實上,每一種法律關(guān)系和其他法律關(guān)系之間并不象概念這樣壁壘分明、容易區(qū)分的。那么,具體來講,對于用人單位未與勞動者訂立書面勞動合同的情形,我們總結(jié)了下下,可以綜合考慮下列情形,來認(rèn)定雙方之間是否存在勞動關(guān)系:
(1)勞動者實際接受用人單位的管理、指揮與監(jiān)督;
(2)用人單位是否定期向勞動者發(fā)放工資,勞動者能否提供用人單位支付工資的記錄,勞動者在經(jīng)濟上依賴于用人單位;
(3)勞動者被納入用人單位的生產(chǎn)組織體系中從事勞動,與其他勞動者存在分工合作,而不是從事獨立的業(yè)務(wù)或經(jīng)營活動;
(4)勞動者必須自身完成勞務(wù),無權(quán)將工作分包給他人完成或由他人代替完成;
(5)勞動工具、原材料一般由用人單位提供;
(6)勞動者在用人單位指定的工作時間、場所工作,并受用人單位決定或受其控制;
(7)勞動者提供的勞務(wù)是繼續(xù)性的而不是一次性的;
(8)勞動者的工作性質(zhì)是日常的,而不是臨時的或是應(yīng)急的。
當(dāng)然,由于勞動關(guān)系本身的特殊性和復(fù)雜性,認(rèn)定當(dāng)事人之間是否存在勞動關(guān)系,上述標(biāo)準(zhǔn)并非絕對,還需要結(jié)合具體情況加以分析。
二、特殊情形下勞動關(guān)系的認(rèn)定
1、如何理解已達退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇的勞動者與用人單位之間是仍為勞動關(guān)系?
司法解釋三規(guī)定:用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議,向人民法院提起訴訟的,人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。也就是說,雖然達到退休年齡了,但是如果沒能享受到社會養(yǎng)老保險待遇的話,與用人單位之間仍然是勞動關(guān)系。這一規(guī)定改變了我們以前認(rèn)為,只要是達到退休年齡就認(rèn)為勞動者與用人單位間是雇傭關(guān)系的觀點。我們以前還曾經(jīng)在2009年的8號文第三條規(guī)定:用人單位招用已達到法定退休年齡的人員,雙方形成的用工關(guān)系按雇傭關(guān)系處理。
實際上現(xiàn)實的司法實踐勞動爭議中確定勞動關(guān)系往往是勞動者投石問路,先看看仲裁或法院對勞動關(guān)系是否確認(rèn),如果予以確認(rèn)了,就會進一步提出要求用人單位支付雙倍工資、加班工資、經(jīng)濟補償金,建議咨詢相關(guān)專業(yè)律師幫忙解決,律霸網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務(wù),歡迎您進行法律咨詢。
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