尊敬的仲裁員:
我受申請人王某的委托,代理其訴被申請人XX科技有限公司(以下簡稱XX科技公司)一案的仲裁審理活動,針對本案的事實與適用法律發表如下代理意見,請仲裁委仲裁時重視并采納。謝謝!
申請人仲裁請求完全成立,理由如下:
一、XX科技公司違法解除雙方勞動合同關系。
1、XX科技公司對《解除勞動合同通知書》斷章取義。
XX科技公司《解除勞動合同通知書》載明解除合同的原因是:由于申請人在合同期內,不服從公司安排,未按《員工手冊》的規定辦理相關請假事宜,無故不參加公司的重大活動,其行為已經嚴重違反了《勞動合同》……。XX科技公司在庭上辨稱解除申請人勞動合同有兩個原因:一是未按規定請假已曠工5次,二是無故不參加雙休日的活動計曠工2次,7次曠工已經嚴重違反規章制度。
不服從公司安排,未按《員工手冊》的規定辦理相關請假事宜,無故不參加公司的重大活動,這三個分句的意思層層遞進,顯然沒有任何并列關系,中間用逗號連接也沒用分號,共同表達了一個完整的意思。從文義理解,這句話有且只能有一個意思表示--即申請人未假而缺席XX科技公司組織的活動。
倘若真如XX科技公司辨稱之申請人曠工多達7次,敢問XX科技公司為何不在申請人曠工3次后就解除雙方勞動合同?為何沒有任何證據證明其曾經就曠工處分或警告過申請人?為何不直接以申請人曠工為由解除雙方勞動合同呢?
2、申請人不參加XX科技公司利用雙休日組織的拓展訓練活動顯然不屬于曠工,更不構成嚴重違反規章制度。
2009年9月5日、6日系雙休日,申請人報考并參加了同期舉行的2009年度一級建造師資格考試。XX科技公司山處山公司卻稱其組織全體員工進行拓展培訓,申請人未假缺席,嚴重違反公司規章制度。但XX科技公司并未舉示證據證明其已通知申請人參加拓展活動。
更何況《勞動法》規定XX科技公司須經與工會和申請人協商后,方可延長工作時間,且XX科技公司XX公司實行周五工作制(見XX科技公司舉示《員工手冊》第五篇),申請人有權享受雙休日。XX科技公司無權強制要求申請人參加周末的拓展培訓,更何況申請人系因報考國家考試而未能參加XX科技公司占用雙休日組織的拓展培訓活動,當然不屬于曠工,更不構成嚴重違反規章制度。
3、XX科技公司證據亦不能證明申請人有其他曠工行為、并嚴重違反規章制度。
姑且不說XX科技公司《解除勞動合同通知書》中沒有只字表示系因申請人曠工而解除勞動合同,就其舉示的《刷卡記錄》亦顯然不能證明申請人有曠工行為。
其一,《刷卡記錄》由XX科技公司單方制作,加之現有的科技手段要偽造篡改刷卡記錄沒有任何困難,無法確認其真實性,不能采信。
其二,XX科技公司舉示之申請人《工資表》中“缺勤欄“為空白,加之并未扣發當月工資--按XX科技公司所謂規章制度曠工應扣發工資--這充分證明申請人沒有曠工行為。
4、XX科技公司沒有舉證證明其已將計算曠工及解除合同的依據--《員工手冊》送達申請人。雙方簽訂的《勞動合同》系XX科技公司提供的格式文本,并非雙方真實意思表示,不能僅憑一句“《員工手冊》作為本合同附件“而據以推定XX科技公司已將《員工手冊》送達或告知了申請人。因此,《員工手冊》對申請人沒有法律效力,不能依據該《員工手冊》解除申請人勞動合同。
不容置疑,XX科技公司系違法解除雙方簽訂的《勞動合同》。
二、XX科技公司應按5000元的月工資標準支付申請人賠償金10000元。
根據國家統計局《關于工資總額組成的規定》,員工工資指一定時期用人單位發給員工的工資、獎金、津貼和補貼、加班加點工資和特殊情況下支付的工資,包括員工應繳社會保險費等。
申請人月工資不低于5000元,但XX科技公司為了避稅并降低給員工購買社會保險的基數,為所有員工制作了兩份工資表,一份系給員工購買社會保險而制作(仲裁委員會應要求XX科技公司舉示購買保險的工資表),該份工資單上的工資大都為2000元,通過現金方式支付給申請人;另一部份工資再扣除保險費后通過打卡支付,XX科技公司舉示的《工資單》正是打卡支付的部分--該金額完全不同于XX科技公司給申請人購買社會保險的月工資基數--我們申請仲裁委員會依職權向社保機構調取XX科技公司購買社會保險的工資基數予以確認。
申請人證據《工資卡賬戶歷史交易明細表》充分證明申請人月工資不低于5000元。在該《明細表》中,XX科技公司于2009年1月15日支付了申請人工資3000元后,又于2009年1月23日支付5000元的工資給申請人。前3000元工資加上現金領取的2000元部分才是申請人實際月工資,后一個5000元系XX科技公司在年終多發的一個月工資,即我們通常所說的第13個月的工資。同時該《明細表》記載XX科技公司于2009年9月15日支付工資5356元,該金額實系申請人2009年8月份及9月1至7日(XX科技公司于9月8日就解除了與申請人的勞動合同)期間應得工資扣除當月社會保險費后的余額。這也充分證明申請人每月工資為5000元。
鑒于申請人與XX科技公司雙方勞動合同期限自2008年9月21日起,即XX科技公司證據《工資表》中關于申請人2008年9月955元之工資金額僅系申請人工作9天的工資收入,且是扣除XX科技公司現金直接支付給申請人工資2000元及社會保險費后的打卡金額部分。
因此,退一步講,即使扣除XX科技公司現金支付申請人的工資部分,根據申請人證據《工資卡賬戶歷史交易明細表》、XX科技公司證據《工資表》等,申請人離職前12個月的平均工資也不應低于3600元,計算如下:(略)
綜上所述,XX科技公司違法解除勞動合同,根據《勞動合同法》第47條、第87條規定,至少也應當向申請人支付賠償金7200元。
顯然,XX科技公司抗辯理由完全不能成立。
我們希望仲裁委員會要求XX科技公司舉示給申請人購買社會保險的工資基數及全體職工的簽字的工資報表,以查明申請人的實際月工資標準。否則,應由其承擔舉證不能的不利后果。謝謝!
以上就是關于用人單位違法解除勞動合同仲裁代理詞的范文介紹,對于這點內容大家看完之后都了解了吧。用人單位需要遵守法律規定,對于違法解除勞動合同的時候需要進行相關的經濟賠償。如果您有其他問題,歡迎咨詢律霸網專業律師。
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