上海市高級(jí)人民法院《關(guān)于審理婚姻家庭糾紛若干問題的意見》

1.與子女共同生活的一方以不利于子女身心健康為由，請(qǐng)求法院依法中止申請(qǐng)人行使探望權(quán)的處理

有關(guān)探望權(quán)的生效判決已進(jìn)入執(zhí)行程序，與子女共同生活的一方提出中止行使探望權(quán)清求的，可由執(zhí)行庭根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)直接作出是否中止執(zhí)行的裁定，無需通過審判程序解決。

與子女共同生活的一方以不利于子女身心健康為由，單獨(dú)起訴要求中止行使探望權(quán)的，人民法院不予受理。

解讀：探望權(quán)，是指父母離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的一方依法享有對(duì)未與之共同生活的子女進(jìn)行探望、看望、交往的權(quán)利。探望權(quán)的權(quán)利主體主要是指未直接撫養(yǎng)子女的一方。直接撫養(yǎng)方作為義務(wù)主體不但負(fù)有不妨礙對(duì)方行使探望權(quán)的消極不作為義務(wù)，而且還負(fù)有協(xié)助的義務(wù)。同時(shí)，探望權(quán)的行使不得損害子女的身心健康。

當(dāng)探望給子女的身心會(huì)造成損害時(shí)，直接撫養(yǎng)孩子的一方可以提出要求中止另一方的探望權(quán)，根據(jù)司法實(shí)踐，可以要求中止探望權(quán)的情形主要有：

(1)探望權(quán)人是無行為能力人或者限制行為能力人;

(2)探望權(quán)人患有嚴(yán)重疾病，可能危及子女健康的;

(3)探望權(quán)人在行使探望權(quán)時(shí)對(duì)子女有侵權(quán)行為或者犯罪行為，損害子女利益的;

(4)探望權(quán)人與子女感情嚴(yán)重惡化，子女堅(jiān)決拒絕探望的;

(5)其他不利于子女身心健康的情形。

當(dāng)然探望權(quán)的中止僅是暫時(shí)停止探望子女的權(quán)利，并非完全剝奪、消滅，根據(jù)最高人民法院《婚姻法司法解釋(一)》第二十五條的規(guī)定，中止探望情形消失后，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)通知其恢復(fù)探望權(quán)的行使。

根據(jù)上海高院的本意見，中止探望權(quán)的行使方式不能單獨(dú)以起訴的方式來確定，只需在執(zhí)行階段性由執(zhí)行庭的法院裁定。所以據(jù)此，實(shí)際的操作只能是當(dāng)直接撫養(yǎng)孩子的一方認(rèn)為另一方具備法律規(guī)定的不利于孩子身心的情形時(shí)，可直接拒絕另一方的探望要求，另一方在被拒絕探望后，可向法院申請(qǐng)制探望權(quán)的強(qiáng)制執(zhí)行，然后再由直接撫養(yǎng)孩子的一方向執(zhí)行庭法官明確提出要求中止另一方的探望權(quán)，最后由執(zhí)行庭的法官來裁定確定。

2.限制行為能力人能否申請(qǐng)行使探望權(quán)

限制行為能力人盡管行為能力受限，但其仍有權(quán)享有親權(quán)或與此相關(guān)的權(quán)利，因此，對(duì)于限制行為能力人由請(qǐng)行使探望權(quán)的，在不會(huì)對(duì)末成年子女身心造成不良影響的前提下，可以準(zhǔn)許，并視限制行為能力人的具體情況，明確其是否應(yīng)在監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)下行使探望權(quán)。

解讀：在以前的司法實(shí)踐中，一般是對(duì)限制行為能力的探望權(quán)進(jìn)行中止處理，該規(guī)定的出臺(tái)，保護(hù)有限制行為能力人的合法權(quán)益，但其“不會(huì)對(duì)末成年子女身心造成不良影響”的如何認(rèn)定還需司法操作實(shí)踐加以明確。

3.夫妻離婚時(shí)，尚不符合領(lǐng)取養(yǎng)老金條件的當(dāng)事人賬戶內(nèi)養(yǎng)老金的處理

養(yǎng)老金是職工在退休后領(lǐng)取的工資，未到退休年齡不能領(lǐng)取;且養(yǎng)老會(huì)是職工退休后生活的基本保障，而不是對(duì)其退休前工作的補(bǔ)償。因此，對(duì)于離婚訴訟時(shí)尚未退休、不符合領(lǐng)取養(yǎng)老金條件的當(dāng)事人，其養(yǎng)老金不能作為夫妻共同則產(chǎn)予以分割。

在審理農(nóng)村婚姻案件中。離婚一方當(dāng)事人在婚姻存續(xù)期間因土地征用享受城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險(xiǎn)的，即土地征用單位向城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險(xiǎn)機(jī)構(gòu)交納一定數(shù)額的養(yǎng)老保險(xiǎn)基金使得家庭成員由的一人享受城鎮(zhèn)養(yǎng)老保險(xiǎn)的權(quán)利，由于權(quán)利人在未達(dá)到法定年齡時(shí)并不能獲益，而只可在達(dá)到法定年齡后按較低標(biāo)準(zhǔn)享受養(yǎng)老金和醫(yī)療保險(xiǎn)，且在實(shí)踐中該基金也不進(jìn)入個(gè)人養(yǎng)老基金帳戶。因此，對(duì)不符合享受械鎮(zhèn)養(yǎng)老保險(xiǎn)條件的當(dāng)事人，其養(yǎng)老金也不能作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以分割。

解讀：

根據(jù)該規(guī)定，在離婚案件中處理共同財(cái)產(chǎn)的范圍時(shí)，不再將雙方各自社保帳號(hào)內(nèi)的余額列為共同財(cái)產(chǎn)，雙方都無權(quán)要求分割處理該錢款。

該條規(guī)定與《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(二)》第十一條的規(guī)定在司法操作中的處理結(jié)果是不同的，該規(guī)定是突破了最高院司法解釋的規(guī)定，本律師認(rèn)為該規(guī)定的適用效力值行商榷。

4.夫妻共同財(cái)產(chǎn)涉及他人情況的處理

夫妻婚后出資購買車輛，并掛靠于他人名下的，在離婚訴訟中，對(duì)該車輛不予處理。

夫妻雙方與他人(未成年子女除外)共同所有的房屋，應(yīng)該另案處理，但若案外人僅享有居住使用權(quán)而無所有權(quán)的，不影響該房屋在離婚訴訟中的分割。

解讀：

在實(shí)踐中，夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)可能借別人的名義在操行，在離婚時(shí)，若該財(cái)產(chǎn)尚在別人名下，則在離婚案件中，法院一般對(duì)該財(cái)產(chǎn)不會(huì)進(jìn)行處理的，需另案先對(duì)該財(cái)產(chǎn)進(jìn)行確權(quán)認(rèn)定，然后再訴訟進(jìn)行分割。

若房產(chǎn)證中登記的權(quán)利人除夫妻和未成年之外，尚有其它人(一般常見的是雙方的父母等)，根據(jù)本規(guī)定，若要求對(duì)該房產(chǎn)進(jìn)行分割處理，則需另案訴訟處理。但在目前的司法操作實(shí)踐中對(duì)該種房產(chǎn)的處理有兩種作法，一種是離婚案件先中止，然后要求離婚當(dāng)事人對(duì)該房產(chǎn)先打一個(gè)析產(chǎn)訴訟，將夫妻雙方的財(cái)產(chǎn)份額確定后，再恢復(fù)離婚案件的處理;另一種作法是離婚案件先進(jìn)行處理，等離婚案件處理結(jié)束后，再由離婚當(dāng)事人另案訴訟對(duì)該房產(chǎn)進(jìn)行析產(chǎn)處理。在上海的各法院中，采取第二種處理方法的比較常見，但也有個(gè)別法院的法官會(huì)采取第一種方法。但根據(jù)本條的規(guī)定尚不能明確上海高院的意見是要求采取第一種方法還是第二種方法，所以尚需高院加以明確。

5.當(dāng)事人協(xié)議離婚后，就履行財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛提起訴訟的訴訟時(shí)效

當(dāng)事人協(xié)議離婚后，因履行財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛，如請(qǐng)求變更或撤銷協(xié)議的，應(yīng)根據(jù)最高法院婚姻法司法解釋(二)第九條的規(guī)定，在登記離婚后—年內(nèi)提起訴訟;如請(qǐng)求繼續(xù)履行協(xié)議的，應(yīng)該自糾紛發(fā)生之日起二年內(nèi)提起訴訟。

解讀：

事人協(xié)議離婚后，因履行財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議發(fā)生糾紛，如請(qǐng)求變更或撤銷協(xié)議的，應(yīng)根據(jù)最高法院婚姻法司法解釋(二)第九條的規(guī)定，在登記離婚后—年內(nèi)提起訴訟，該規(guī)定的一年系除斥期間，是不存在中止或中斷情形，即該時(shí)效自離婚之日起至離婚后的一年內(nèi);

如請(qǐng)求繼續(xù)履行協(xié)議的，應(yīng)該自糾紛發(fā)生之日起二年內(nèi)提起訴訟，該二年時(shí)間系訴訟時(shí)效，若具備法律規(guī)定的情況，則是可以中止或中斷。

6.夫妻協(xié)議離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛的處理范圍

夫妻協(xié)議離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛中的財(cái)產(chǎn)范圍，既包括離婚協(xié)議中末涉及的財(cái)產(chǎn)，也包括《婚姻法》第四十七條所規(guī)定的一方在離婚時(shí)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損的夫妻共同財(cái)產(chǎn)及偽造債務(wù)侵占的另一方的財(cái)產(chǎn)。

解讀：

該規(guī)定對(duì)夫妻協(xié)議離婚后財(cái)產(chǎn)糾紛中的財(cái)產(chǎn)范圍進(jìn)行了比較全面的確定，明確規(guī)定財(cái)產(chǎn)范圍包括：協(xié)議中末涉及的財(cái)產(chǎn)和一方在離婚時(shí)隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損的夫妻共同財(cái)產(chǎn)及偽造債務(wù)侵占的另一方的財(cái)產(chǎn)，這條規(guī)定有利于對(duì)受害方合法權(quán)益的法律保護(hù)。

7.如何認(rèn)定夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，包括分居期間達(dá)成的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的效力

夫妻共同生活期間或者分居期間達(dá)成的財(cái)聲分割協(xié)議，當(dāng)事人無證據(jù)證明其具有無效或可撤銷、可變更的法定情形，或協(xié)議已經(jīng)覆行完畢的，應(yīng)認(rèn)定協(xié)議對(duì)雙方有拘束力。如果財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議以離婚為前提條件，而雙方未離婚的，應(yīng)該允許當(dāng)事人反悔。

解讀：

根據(jù)本條規(guī)定，上海法院的處理意見是：“離婚協(xié)議書或以離婚為條件的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議，在雙方未辦理離婚時(shí)，一方是可以反悔的，也就是說只要一方不同意履行，則該離婚協(xié)議書對(duì)雙方就具備法律約束力。”

目前在全國，就離婚協(xié)議書或以離婚為條件的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的效力問題，各地的法院操作是有所差別的。

如深圳，根據(jù)《深圳市中級(jí)人民法院關(guān)于審理婚姻案件的指導(dǎo)意見(試行)》第二十一條規(guī)定：“當(dāng)事人在婚姻關(guān)系存續(xù)期間為離婚而達(dá)成離婚協(xié)議或財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議后，一方反悔而不同意辦理離婚登記，另一方起訴請(qǐng)求離婚并請(qǐng)求按照離婚協(xié)議中關(guān)于財(cái)產(chǎn)分割的條款或者財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議處理夫妻共同財(cái)產(chǎn)問題的，人民法院原則上應(yīng)予支持，但協(xié)議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定或者該協(xié)議所列財(cái)產(chǎn)不存在而客觀上不能履行的除外。財(cái)產(chǎn)分割條款或協(xié)議未涉及的夫妻共同財(cái)產(chǎn)，人民法院可另行依法判決。”，即深圳的法院對(duì)離婚協(xié)議書或以離婚為條件的財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議原則上是認(rèn)可其法律效力的，對(duì)簽訂雙方具有法律約束力。

如在北京，有與深圳同樣處理的判例存在。

8.離婚后的財(cái)產(chǎn)糾紛中財(cái)產(chǎn)價(jià)值的確定

審理離婚后的財(cái)產(chǎn)糾紛，財(cái)產(chǎn)的價(jià)值應(yīng)區(qū)別不同情況予以確定：若屬于雙方約定或法院判決不予處理的財(cái)產(chǎn)，財(cái)產(chǎn)價(jià)值以處理時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值確定;若屬于一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損的財(cái)產(chǎn)，財(cái)產(chǎn)價(jià)值的確定可適用“就高”原則，即離婚時(shí)財(cái)產(chǎn)的市場(chǎng)價(jià)值高，以離婚時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值確定;處理財(cái)產(chǎn)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值高，以處理財(cái)產(chǎn)時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值確定。

解讀：

該規(guī)定是鑒見了財(cái)產(chǎn)侵權(quán)類案件的處理方法，這樣更有利于保護(hù)受害方的利益，同時(shí)可能會(huì)讓侵害方付出較大的成本，就樣的規(guī)定對(duì)遏制夫妻惡意隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財(cái)產(chǎn)情形的發(fā)生會(huì)有一定的積極作用。

9.夫妻一方通過福利、補(bǔ)貼等方式取得產(chǎn)權(quán)房，但為取得該房產(chǎn)而與用人單位簽有服務(wù)期協(xié)議的，離婚時(shí)該房產(chǎn)的處理

夫妻一方在婚后通過福利、單位補(bǔ)貼取得產(chǎn)權(quán)房，但同時(shí)與用人單位簽有服務(wù)協(xié)議的，由于該方對(duì)此房的獲得具有較大貢獻(xiàn)，且其將來擇業(yè)的自由會(huì)在服務(wù)期內(nèi)受到限制，因此，夫妻離婚時(shí)，因服務(wù)期問題而導(dǎo)致房產(chǎn)權(quán)利受影響的事實(shí)尚未發(fā)生的，對(duì)該房產(chǎn)的分割應(yīng)考慮尚存服務(wù)期的長短、夫妻共同生活的時(shí)間，適當(dāng)多分給簽有服務(wù)期的一方。

解讀：

該條規(guī)定是考慮到了在分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)對(duì)財(cái)產(chǎn)的取得付出貢獻(xiàn)大的一方予以多分，這符合公開原則，該條規(guī)定在分割其它夫妻共同財(cái)產(chǎn)是也是有借鑒作用的。

10.夫妻離婚協(xié)議中約定財(cái)產(chǎn)歸一方所有的，債權(quán)人能否以夫妻一方故意逃避債務(wù)為由撤銷該協(xié)議

依據(jù)最高人民法院婚姻法司法解釋(二)第二十五條規(guī)定，即使當(dāng)事人的離婚協(xié)議或者人民法院的判決書、裁定書、調(diào)解書已經(jīng)對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)分割問題作出處理的，債權(quán)人仍有權(quán)就夫妻共同債務(wù)向男女雙方主張，無需行使撤銷權(quán)。若一方所負(fù)債務(wù)為個(gè)人債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)行使撤銷權(quán)。

解讀：

在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，有些家庭為逃避債務(wù)，會(huì)采取假離婚的方式將財(cái)產(chǎn)給一方，而債務(wù)卻由另一方單獨(dú)承擔(dān)。該條規(guī)定有利于保護(hù)債權(quán)人的合法利益。這與上海市高院《關(guān)于執(zhí)行夫妻個(gè)人債務(wù)及共同債務(wù)案件法律適用若干問題的解答》的意見和原則是一致。

11.離婚訴訟中，當(dāng)事人提出采用競(jìng)價(jià)方法確定房產(chǎn)權(quán)利歸屬的處理

按照婚姻法及其司法解釋的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)的處理應(yīng)以照顧女方和撫養(yǎng)子女一方的權(quán)益為原則。在處理共有房產(chǎn)時(shí)，當(dāng)事人提出采用競(jìng)價(jià)方法確定房產(chǎn)權(quán)利歸屬，若符合下列條件的，可予準(zhǔn)許：

(1)雙方同意競(jìng)價(jià);

(2)雙方經(jīng)濟(jì)、住房等條件基本相同。

解讀：

在離婚案件中，處理共同房產(chǎn)的方法有多種，第一種方法是一方拿房，另一方得補(bǔ)償款;第二種方法是雙方自行或委托法院該房產(chǎn)進(jìn)行拍賣處理，然后由雙方分割房產(chǎn)出讓款，第三種方法是房產(chǎn)仍由雙方共有，一方居住使用，另一方得適當(dāng)補(bǔ)償款。

在處理第一種方法時(shí)，如何確定哪方得房，則又有三種方法：一種是由雙方協(xié)商確定;第二種方法是由雙方競(jìng)價(jià)，則價(jià)高者得房;第三種方法是由法院判決確定。根據(jù)本條的規(guī)定可以采取競(jìng)價(jià)方式來爭取房產(chǎn)所有權(quán)有兩個(gè)條件，并且該兩個(gè)條件應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備。

12.夫妻雙方婚后出資購房，產(chǎn)權(quán)人可能登記為夫妻雙方或其中一方，也可能登記為夫妻雙方或某一方與子女，或者只登記為子女一人，如何確定該房產(chǎn)權(quán)利

夫妻雙方婚后共同出資購買的產(chǎn)權(quán)房，無論登記為夫妻雙方或一方，均為夫妻共同財(cái)聲。若產(chǎn)權(quán)登記中有子女，則為夫妻雙方與子女共同所有。在戶權(quán)登記中末約定按份共有的，應(yīng)認(rèn)定共同共有。

至于產(chǎn)權(quán)人只登記為子女一人的房屋所有權(quán)問題，上海高院《民事法律適用問答》2005年第3期(總第16期)問題六巳有答復(fù)。但鑒于未成年子女未出資，也不承擔(dān)還貸義務(wù)，在處理房產(chǎn)權(quán)利時(shí)可適當(dāng)調(diào)整子女所得的比例。

13.夫妻一方婚前出資購買的房屋，權(quán)利登記在雙方名下，離婚時(shí)該房產(chǎn)的處理

夫妻一方婚前出資購置房屋，權(quán)利登記在雙方名下的，為夫妻雙方共有財(cái)產(chǎn)。如未約定按份共有，可認(rèn)定共同共有，但在離婚分割該房產(chǎn)時(shí)，出資一方可適當(dāng)多分。

解讀：

在現(xiàn)實(shí)生活中，在雙方登記結(jié)婚前，由一方出資(特別是男方)購買婚房，然后產(chǎn)權(quán)證上登記的權(quán)利人為兩個(gè)人的現(xiàn)象非常普遍，在本規(guī)定出臺(tái)前尚未見官方對(duì)該類情形處理的規(guī)定，本規(guī)定很好地把握了物權(quán)公示和公平原則，該規(guī)定對(duì)其它相似案件的處理有著積極作用。

14.夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方繼承遺產(chǎn)的分割

夫妻關(guān)系存續(xù)期間，一方作為繼承人根據(jù)繼承法的規(guī)定可以繼承遺產(chǎn)，但繼承人之間尚未對(duì)該遺產(chǎn)進(jìn)行分配的，由于繼承人在遺產(chǎn)分割前仍有權(quán)放棄繼承，因此，離婚訴訟中，法院對(duì)繼承人的配偶要求分割該遺產(chǎn)的請(qǐng)求不予處理，但可以保留其訴權(quán)，由當(dāng)事人在其權(quán)利條件具備時(shí)再主張分割。

解讀：

在本規(guī)定出臺(tái)前，全國其它法院有與本規(guī)定基本一致的處理意見，應(yīng)當(dāng)說該規(guī)定是符合《繼承法》和《婚姻法》的規(guī)定，但該條規(guī)定對(duì)另一方的保護(hù)有失公平。

根據(jù)我國《繼承法》的規(guī)定，法定繼承人之間都系直系親屬或第二代的旁系親屬，所以他們之間完全可以在內(nèi)部達(dá)成默契(而不讓其它人包括司法機(jī)關(guān)知曉)，形成一個(gè)假的遺產(chǎn)處理意見對(duì)外宣布，從而達(dá)到合法地侵犯其配偶的財(cái)產(chǎn)權(quán)益。所以本人認(rèn)為該條規(guī)定有一邊倒的傾向，對(duì)配偶方有失公平。

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