離婚協議的簽署是很嚴肅的法律問題,因其直接涉及夫妻雙方因離婚而引起的權利義務,所以應當慎重對待,在現實生活中,很多當事人在簽訂離婚協議后反悔,如果尚未辦理離婚登記手續,該離婚協議的效力尚存疑義。如果經婚姻登記機關備案,且雙方已解除婚姻關系,反悔一方到法院起訴要求撤銷,難度較大。根據《婚姻法》解釋二第八條之規定:離婚協議中關于財產分割的條款或者當事人因離婚就財產分割達成的協議,對男女雙方具有法律約束力。律霸網律師根據辦案經驗,將當事人在起草離婚協議書時須注意的事項介紹如下:
一、《婚姻登記條例》關于離婚協議書內容的規定
離婚協議書應當載明雙方當事人自愿離婚的意思表示以及對子女撫養、財產及債務處理等事項協商一致的意見。
二、在簽訂離婚協議時應注意的事項
1、明確的離婚表示
當事人選擇離婚有比較復雜的原因,現實當中經常發生的有:婆媳不和、夫妻雙方性格不合、金錢因素、子女教育理念、性生活因素、家庭暴力、分居導致感情不和等等。但在表述上,宜簡單不宜復雜,一般籠統的表述為:“因性格不合導致夫妻感情徹底破裂,無和好的可能性,根據《中華人民共和國婚姻法》及相關司法解釋,甲、乙雙方在平等、自愿、協商一致的基礎上就離婚及財產分割事宜達成如下協議:
一、甲、乙雙方自愿離婚。……”
2、子女撫養權的行使、探望權的行使、撫養費的支付應明確具體,具有切實可操作性。
(1)撫養權的行使
子女撫養權的行使也是很復雜的法律問題,常見的陷阱是:女方往往口頭承諾孩子在兩周歲以內由其行使撫養權,孩子兩周歲以后可以由男方行使,但不在離婚協議書中以文字體現。一旦辦理協議離婚手續后,男方再欲變更,除非有下列情形:“(1)與子女共同生活的一方因患嚴重疾病或因傷殘無力繼續撫養子女的;(2)與子女共同生活的一方不盡撫養義務或有虐待子女行為,或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的;(3)十周歲以上未成年子女,愿隨另一方生活,該方又有撫養能力的;(4)有其他正當理由需要變更的。”否則難度較大。
在雙方都爭取子女撫養權的情況下,一般哺乳期(一周歲)內的子女以隨哺乳的母親為原則,超過一周歲的,則需要考慮下列規定婚姻法的原則性規定是:“哺乳期后的子女,如雙方因撫養問題發生爭執不能達成協議時,由人民法院根據子女的權益和雙方的具體情況判決。”。司法解釋的規定是:對兩周歲(勞動法規定的哺乳期是從孩子出生至滿周歲止)以上未成年的子女,父親和母親均要求隨其生活,一方有下列情形之一的,可予優先考慮:(1)已做絕育手術或因其他原因喪失生育能力的;(2)子女隨其生活時間較長,改變生活環境對子女健康成長明顯不利的;(3)無其他子女,而另一方有其他子女的;(4)子女隨其生活,對子女成長有利,而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜與子女共同生活的。
(2)撫養費的支付
在約定撫養費的支付條款上,須約定明確的支付方式、數額、期限、未支付的懲罰性條款、應支付到那個賬戶等問題,另外,對于未撫養子女一方,為保證探望權的行使,最好在支付方式上按月支付。與撫養費相關的法律條款(含司法解釋)如下:根據最高人民法院關于婚姻法解釋(一),父母撫養孩子的義務截止到孩子十八周歲。一般情況下,超出十八周歲,父母沒有法定撫養義務,包括孩子上大學期間的撫養費,父母已無法定支付的義務。最高院的司法解釋明確指出,孩子超過十八歲,尚需父母履行撫養費義務的情況,是指:1)孩子尚接受高中及以下教育;2)孩子非因主觀原因無法維持正常生活。根據最高人民法院的意見,對于有固定收入的,撫養費一般可按其月總收入的20%至30%的比例給付。負擔兩個以上子女撫養費的,比例可適當提高,但一般不得超過月總收入的50%。無固定收入的,撫養費的數額可依據當年總收入或同行業平均收入,參照上述比例確定。子女撫養費的給付期限,一般至子女18周歲為止。16周歲以上不滿18周歲的子女,以其勞動收入為主要生活來源,并能維持當地一般生活水平的,父母可停止給付撫養費。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(二)》第8條規定:"離婚協議中關于財產分割達成的協議,對男女雙方具有法律約束力。當事人因履行上述財產分割協議發生糾紛提起訴訟的,人民法院應當受理。"參照此規定,雙方因履行撫養費承擔協議發生糾紛,可以向法院起訴,經過法院作出的生效的判決或調解具有法律強制力,負有義務一方不主動履行,可向法院申請強制執行。
上述(1)、(2)項條款在離婚協議書中可以表述為:
雙方婚生女/子(年月日出生)隨女(男)方生活,男(女)方每月5日前支付撫養費XXX元,直到高中畢業之日止。支付方式為轉帳,支付至下列賬戶:
開戶行:戶名:
賬號:
(3)探望權的行使
婚姻法規定,離婚后不帶孩子的一方有探視孩子的權利,帶孩子一方及其家人不得阻撓。當事人雙方在簽訂離婚協議時盡量寫的明確、具體、可供執行,并在違約責任條款中寫明一方未履行協助義務時,關于財產約定之效力或者直接寫明懲罰性條款。在現實生活當中,離婚后的雙方不排除存在敵對的可能性,尤其是在矛盾加劇的情況下,子女撫養權的行使變得困難重重,筆者代理的一起離婚案件,因女方隱匿巨額財產后被發現,遂提起訴訟,女方因此拒絕男方按協議行使探望權,后男方不得已只能向法院另行起訴,要求確認探望權。對于探視權可以這樣簽訂:男(女)方每月享有一次探視權,在每個月的第一個周六,時間以二十四小時為限,具體探視的地點由男(女)方決定。遇有特殊情況,探視時間、方式由雙方約定。
(3)財產分割與債務承擔
銀行存款的約定和處理
筆者辦理的案件中,因銀行存款引起爭議的主要是雙方在《離婚協議書》中約定不明,往往寫的比較模糊,比如:“存款在誰名下歸誰所有”,如果家庭財產數額較小,倒無大礙,關鍵問題在于如果數額較大,而一方又有隱匿的故意時,即使將來訴諸于法庭請求分割也比較困難,筆者建議在進行該條約定時,最好明確存款的具體數額、在誰名下、存在那個銀行、幣種、如何分配、如何支付、支付期限。并在違約責任條款中約定離婚后一方若發現另一方有隱匿財產的行為少分的數額。
房產的約定
如果是已經完全產權的房屋,在離婚協議書中需約定房產證號、具體位置、在誰名下、離婚后房屋的具體歸屬、何時辦理過戶手續、未按協議辦理過戶手續的違約責任等等。如果尚有按揭,擬將房產變更為非主貸人名下,須按照銀行的相關規定辦理變更手續。需要提醒注意的是:最好是在婚姻關系存續期間辦理更名手續,根據國家稅務總局關于離婚后房屋權屬變化是否征收契稅的批復(國稅函〔1999〕391號1999年6月3日)的規定,夫妻共有房屋屬共同共有財產。因夫妻財產分割而將原共有房屋產權歸屬一方,是房產共有權的變動而不是現行契稅政策規定征稅的房屋產權轉移行為。因此,對離婚后原共有房屋產權的歸屬人不征收契稅。離婚后,房產管理局一般認可法院的生效的調解書或者判決書,單方持相關證件即可辦理過戶手續。
股票的處理。
在離婚協議當中針對雙方或單方所持有的股票,應寫明股東代碼、賬號、在那個證券交易所開戶、所持股數、單股價值、如何分割等等。如果在離婚協議中不愿體現,雙方可以另行簽訂《股票權屬約定協議書》
公司股權的約定和處理
雙方如果都是公司股東,可以就相關份額進行轉讓或者給予相應補償,但仍需進行明確的約定。如果涉及共有財產但以單方名義在公司中所占股權可以參考最高人民法院關于適用《婚姻法》若干問題的解釋(二)規定進行處理,大致內容如下:審理離婚案件中,涉及分割夫妻共同財產中以一方名義在有限責任公司的出資額,另一方不是該公司股東的,按以下情形分別處理:(一)、夫妻雙方協商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶,過半數股東同意、其他股東明確表示放棄優先購買權的,該股東的配偶可以成為該公司股東;
(二)、夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協商一致后,過半數股東不同意轉讓,但愿意以同等價格購買該出資額的,人民法院可以對轉讓出資所得財產進行分割。過半數股東不同意轉讓,也不愿意以同等價格購買該出資額的,視為其同意轉讓,該股東的配偶可以成為該公司股東。
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簡介:
侯學超律師,畢業于鄭州大學法學院,現為浙江同舟律師事務所專職律師。 曾從事多年的企業法務工作,處理了大量的民商事糾紛,具有豐富的辦案經驗和訴訟技巧,能夠針對具體案情做出具體分析并制定相應的策略,努力為每位當事人提供優質的法律服務。 自執業以來秉承誠信、謹慎、嚴謹、細致的執業理念,以“受人之托,忠人之事”為出發點和落腳點,最大限度維護和保障當事人的合法權益。 擅長領域:民商事合同糾紛、債權債務、婚姻繼承、交通事故、公司治理與股權糾紛等。 咨詢電話:13780097531(微信同號),來律師事務所面談時,請提前預約。 辦公地址:浙江省寧波市高新區江南路666號寧興大廈8樓。
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