一、離婚損害賠償制度的基本特征

(一)法定性

即指離婚損害賠償?shù)闹黧w是法定的，可以請(qǐng)求賠償?shù)氖掠墒欠ǘǖ摹ｋx婚損害賠償?shù)臋?quán)利主體只能是離婚當(dāng)事人中的無(wú)過(guò)錯(cuò)一方，如果雙方均有過(guò)錯(cuò)，或雙方均無(wú)過(guò)錯(cuò)，則不能請(qǐng)求離婚損害賠償;損害賠償?shù)牧x務(wù)主體只能是離婚行為中的過(guò)錯(cuò)配偶，無(wú)過(guò)錯(cuò)方不能向第三人請(qǐng)求離婚損害賠償。離婚損害賠償?shù)氖掠芍荒苁恰痘橐龇ā返?6條所列舉的四種情況，對(duì)于四種情況以外的行為通常是不能請(qǐng)求離婚損害賠償?shù)摹?/p>

(二)救濟(jì)性

即指離婚損害賠償制度具有救濟(jì)的功能，通過(guò)損害賠償，使無(wú)過(guò)錯(cuò)方的實(shí)際財(cái)產(chǎn)損失得以彌補(bǔ)，精神傷害得以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和安慰，被損害的利益因此得到救濟(jì)和恢復(fù)。

(三)懲罰性

即指離婚損害賠償具有懲罰違法的功能。在破裂主義的離婚原則之下，離婚原因已不再制約離婚和影響離婚，離婚本身不再具有懲罰的功能。但若對(duì)造成離婚的配偶一方的違法行為不加以追究，則是對(duì)行為人的放縱，對(duì)受害方的不公，這不符合法律的公平、正義的理念。離婚損害賠償制度將離婚與離婚原因相分離，以離婚損害賠償來(lái)懲罰構(gòu)成離婚原因的侵權(quán)行為，令過(guò)錯(cuò)配偶為自己的侵權(quán)行為付出代價(jià)。

二、離婚損害賠償構(gòu)成要件的確定標(biāo)準(zhǔn)

婚姻是一種同人類的生存環(huán)境有內(nèi)在結(jié)構(gòu)性關(guān)系的制度，是一種維系社會(huì)倫理功能的社會(huì)制度，婚姻關(guān)系中的當(dāng)事人基于其配偶的身份享有配偶權(quán)，婚姻一方的過(guò)錯(cuò)行為侵犯了社會(huì)制度也侵犯了另一方的配偶權(quán)，故其行為屬于侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)對(duì)被侵害方進(jìn)行賠償。既然離婚損害賠償屬于侵權(quán)責(zé)任范疇，那么其構(gòu)成要件也應(yīng)當(dāng)符合侵權(quán)責(zé)任的特點(diǎn)，結(jié)合《婚姻法》第46條以及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件主要有：

(一)一方實(shí)施了法定過(guò)錯(cuò)行為

主要是指行為人實(shí)施了違反婚姻法律、侵犯了另一方基于配偶身份所產(chǎn)生利益的行為，即婚姻一方實(shí)施了《婚姻法》第46條規(guī)定的四種情形：1.重婚的;2.有配偶者與他人同居的;3.實(shí)施家庭暴力的;4.虐待、遺棄家庭成員的。如果夫妻一方實(shí)施了其他的過(guò)錯(cuò)行為，但又不屬于上述法定情形，人民法院對(duì)由此引發(fā)的損害賠償?shù)恼?qǐng)求將不予支持。

(二)因一方實(shí)施的法定過(guò)錯(cuò)行為導(dǎo)致離婚的發(fā)生

也就是違法行為導(dǎo)致夫妻雙方婚姻關(guān)系破裂，造成了離婚的后果。該要件是由離婚損害賠償?shù)奶匦詻Q定的，正是該要件表現(xiàn)了離婚損害賠償作為一種侵權(quán)責(zé)任的發(fā)生情形。對(duì)于該要件，在理論和實(shí)踐中有人提出損害賠償不能以離婚為條件，損害賠償固然不以離婚為要件，但婚內(nèi)發(fā)生的賠償是其他形式的賠償，而非是離婚損害賠償。如果婚姻雙方?jīng)]有離婚，即使一方實(shí)施了上述違法行為，另一方只可以通過(guò)其他途徑獲得救濟(jì)，而不可以提出離婚損害賠償。

(三)另一方須無(wú)過(guò)錯(cuò)

享有離婚損害賠償權(quán)的一方，須無(wú)《婚姻法》第46條規(guī)定的法定過(guò)錯(cuò)行為。根據(jù)《婚姻法解釋-》第29條的規(guī)定，只有無(wú)過(guò)錯(cuò)方才有權(quán)請(qǐng)求損害賠償，如果請(qǐng)求損害賠償一方自身亦存在相關(guān)法定過(guò)錯(cuò)行為的，人民法院對(duì)其損害賠償?shù)恼?qǐng)求也將不予支持。

(四)無(wú)過(guò)錯(cuò)方存有損害結(jié)果

指婚姻一方的上述違法行為給另一方造成了財(cái)產(chǎn)損害和精神損害。財(cái)產(chǎn)損害僅限于受害方所遭受的直接財(cái)產(chǎn)的減損，如個(gè)人財(cái)產(chǎn)被損害或數(shù)量上的減少，不包括期待利益的損失。精神損害是指因過(guò)錯(cuò)方的行為給受害一方所帶來(lái)的精神上的恐懼、悲傷和痛苦，導(dǎo)致被侵害方失眠、易怒、狂暴、抑郁、社會(huì)評(píng)價(jià)降低等給予經(jīng)濟(jì)上的賠償，以使受害人得到精神上的慰藉，愈合精神傷害和痛苦。

(五)違法行為同損害結(jié)果的因果關(guān)系

即損害結(jié)果是由違法行為引起的，兩者間存有必然的因果關(guān)系。如果不存在因果關(guān)系，而是其他原因?qū)е码p方離婚的，則不能適用離婚損害賠償。

三、離婚損害賠償請(qǐng)求權(quán)的行使標(biāo)準(zhǔn)

無(wú)過(guò)錯(cuò)方在行使這一權(quán)利時(shí)，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

(一)無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為原告的行使方式和期限

根據(jù)《婚姻法解釋一》第29條的規(guī)定，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，當(dāng)事人不起訴離婚而單獨(dú)提起損害賠償請(qǐng)求的，人民法院不予受理。因此，權(quán)利人主張損害賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)在起訴離婚時(shí)提出或在離婚訴訟中經(jīng)人民法院書(shū)面告知其權(quán)利后隨即提出。逾此期限，視為放棄該權(quán)利。

(二)無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為離婚被告的行使方式和期限

根據(jù)《婚姻法解釋一》第30條第2項(xiàng)的規(guī)定，無(wú)過(guò)錯(cuò)方作為被告的離婚訴訟案件，如果無(wú)過(guò)錯(cuò)方不同意離婚也未提出損害賠償請(qǐng)求的，可以在離婚后1年內(nèi)就此單獨(dú)提起訴訟。對(duì)一審法院判決離婚不服提出上訴的，可以在二審期間提出。如在二審中沒(méi)有提出或人民法院就此調(diào)解不成的，可以在離婚后1年內(nèi)提出。逾期提出的，人民法院不予支持。

(二)登記離婚后無(wú)過(guò)錯(cuò)方向人民法院請(qǐng)求損害賠償?shù)奶幚?/p>

根據(jù)《婚姻法解釋二》第27條的規(guī)定，當(dāng)事人在婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記手續(xù)后，以《婚姻法》第46條規(guī)定為由向人民法院提出損害賠償請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。但當(dāng)事人在協(xié)議離婚時(shí)已經(jīng)明確表示放棄該項(xiàng)請(qǐng)求，或者在辦理離婚登記手續(xù)1年后提出的，不予支持。

四、離婚損害賠償責(zé)任承擔(dān)主體的確定標(biāo)準(zhǔn)

《婚姻法解釋一》第29條規(guī)定：“承擔(dān)《婚姻法》第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無(wú)過(guò)錯(cuò)方的配偶。”因此，第三者不是離婚損害賠償?shù)呢?zé)任主體，無(wú)過(guò)錯(cuò)方不能向第三者索賠。當(dāng)事人以《婚姻法》第46條規(guī)定，對(duì)與自己配偶重婚、同居的第三者提起民事訴訟或者以自己配偶和第三者為共同被告提起民事訴訟，并要求第三者承擔(dān)損害賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。

對(duì)因第三者插足，導(dǎo)致夫妻一方重婚，或者有配偶者與其同居以及有其他婚外性行為的，夫妻離婚時(shí)，有過(guò)錯(cuò)的第三者是否應(yīng)當(dāng)向夫妻中無(wú)過(guò)錯(cuò)的一方賠償?shù)膯?wèn)題，有不同意見(jiàn)：一種意見(jiàn)認(rèn)為，第三者插足，破壞了他人的婚姻家庭，是一種侵權(quán)行為，由此導(dǎo)致離婚的，有過(guò)錯(cuò)的第三者應(yīng)當(dāng)負(fù)賠償責(zé)任。在追究第三者的賠償責(zé)任問(wèn)題上，認(rèn)為第三者是共同侵權(quán)行為人，可以在離婚案件中直接作為被告或作為承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的第三人參與訴訟。離婚案件中，如果有第三者的婚姻一方當(dāng)事人將夫妻共同財(cái)產(chǎn)贈(zèng)與或轉(zhuǎn)移給第三者，在這種情況下，為更好地分割夫妻財(cái)產(chǎn)，第三者就應(yīng)當(dāng)作為離婚案件的訴訟主體。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，婚姻以感情為基礎(chǔ)，第三者插足是感情問(wèn)題，談不上什么侵權(quán)由此導(dǎo)致離婚的，第三者不負(fù)賠償責(zé)任。同時(shí)，第三者是不規(guī)范的法律術(shù)語(yǔ)，沒(méi)有明確的定義。要求第三者承擔(dān)離婚損害賠償責(zé)任，在司法實(shí)踐中根本無(wú)法操作，如什么是第三者?怎樣確定?如何取得證據(jù)?第三者與當(dāng)事人婚姻破裂是否有因果關(guān)系，起的作用有多大?侵害了離婚當(dāng)事人的什么權(quán)利?怎么賠?第三者如何介入訴訟?是離婚案件的第三人還是另一賠償案件的當(dāng)事人等問(wèn)題都難以在司法實(shí)踐中確認(rèn)。對(duì)第三者追究賠償責(zé)任，將會(huì)激化矛盾，也不是本法應(yīng)當(dāng)調(diào)整的內(nèi)容。

《婚姻法》對(duì)第三者賠償未作規(guī)定，《婚姻法解釋一》第29條第1款規(guī)定：“承擔(dān)婚姻法第46條規(guī)定的損害賠償責(zé)任的主體，為離婚訴訟當(dāng)事人中無(wú)過(guò)錯(cuò)方的配偶。”由此可見(jiàn)，離婚時(shí)無(wú)過(guò)錯(cuò)方不能向第三者索賠。如果在離婚訴訟中，一方以《婚姻法》第4條規(guī)定“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重”為依據(jù)，要求違反忠實(shí)義務(wù)的對(duì)方配偶及“第三者”承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任的;因忠實(shí)義務(wù)之規(guī)定僅為原則性規(guī)定，并非確定的義務(wù)性規(guī)范，即使違反忠實(shí)義務(wù)，也未完全符合侵權(quán)行為的構(gòu)成要件，因而在我國(guó)現(xiàn)行法，除同時(shí)構(gòu)成名譽(yù)權(quán)侵害外，應(yīng)無(wú)損害賠償請(qǐng)求權(quán)。《婚姻法解釋一》第3條對(duì)此明確規(guī)定：“當(dāng)事人僅以婚姻法第4條為依據(jù)提起訴訟的，人民法院不予受理;已經(jīng)受理的;裁定駁回起訴。”

五、離婚損害賠償數(shù)額的確定標(biāo)準(zhǔn)

根據(jù)《婚姻法解釋一》第28條的規(guī)定，離婚損害賠償包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償兩部分。涉及精神損害賠償?shù)模m用最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》。至于物質(zhì)損害賠償，應(yīng)當(dāng)按照賠償實(shí)際損失的原則，損失多少賠償多少。在司法實(shí)踐中，精神損害賠償?shù)挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)適用相關(guān)司法解釋，賠償?shù)臄?shù)額則應(yīng)依照最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第10條的規(guī)定參考以下因素確定：侵權(quán)人的過(guò)錯(cuò)程度;侵害的手段、場(chǎng)合、行為方式等具體情節(jié);侵權(quán)行為所造成的后果;侵權(quán)人的獲利情況;侵權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)能力;受訴人民法院所在地平均生活水平。但是我國(guó)目前關(guān)于精神損害賠償?shù)乃痉ń忉屖窃瓌t性的規(guī)定，在具體數(shù)額的確定上主要依靠法官的自由裁量權(quán)。因此，在處理離婚損害賠償類糾紛的過(guò)程中，確定具體賠償數(shù)額時(shí)，具體可以考慮下列因素：賠償數(shù)額應(yīng)該能夠足以撫慰受害人遭受的心靈創(chuàng)傷和精神痛苦。這要考慮對(duì)方過(guò)錯(cuò)程度、侵權(quán)行為程度等因素，并考慮受訴法院所在地平均生活水平為必要。考慮加害人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)能力，體現(xiàn)出對(duì)加害人有效的制裁，不能數(shù)額過(guò)高無(wú)法承受，也不能過(guò)低體現(xiàn)不了制裁的性質(zhì)。賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)考慮受害人的過(guò)錯(cuò)在導(dǎo)致離婚后果的原因中的作用，分清主次原因，以此確定賠償主體的責(zé)任。考慮過(guò)錯(cuò)方侵害的手段、場(chǎng)合等具體情節(jié)，以及造成的社會(huì)影響程度，綜合分析。最后，離婚損害賠償是一方實(shí)施損害夫妻感情、破壞婚姻家庭的一種行為，故應(yīng)以過(guò)錯(cuò)一方的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)賠償責(zé)任。

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