從某種意義上講,監護不僅具有私法上的意義,在現代社會更顯示出它的公法上的意義,人們在認識監護的性質時,更注意到監護的設立有著穩定社會秩序,調整良好的社會關系的功效。人們關注監護的性質,還因為它會涉及監護的設立、變更和消滅。從現有法律規定看,法律注重監護權的設立和消滅,但對監護權或監護職責的變更(在此的變更是指監護權的主體和監護權的內容發生變動)所作的規定尚少,對于監護權變更后引起法律的效果(在此的法律效果是指法律的后果和效力)論及則更少,比如,民法典(草案)提及可以委托監護,但沒有說明委托監護后的法律效果,原監護人的權利或職責如何狀態?委托人的監護權利或職責又是什么狀態?如果立法不明確,將會給監護權的行使帶來障礙。
一、監護權的變更是客觀存在
在實踐中,監護權或監護職責發生變更是種客觀存在的現象,監護權可以因監護人間權利移轉而發生權利主體的變更,還可以因監護人主體范圍或其他原因變化而在權利的內容、范圍、及其他方面變更。
對于未成年人而言,由于未成年人的成長是伴隨著養育和教育,因此,諸如撫養教育和學校教育而出現的法定監護和委托監護就會產生,目前在學校對未成年學生是否負有監護職責問題上,存在兩種截然不同的觀點:一種為肯定說,認為學校對未成年學生負有監護職責;一種是否定說,認為學校不是未成年學生的監護人,因而其責任不是監護職責。在關于監護權的移轉問題上,有的觀點認為,學校的監護職責基于監護職責的自然轉移,認為家長把未成年學生送到學校,則學校就應對學生承擔一定的監護職責,也就是說監護職義務隨被監護人的轉移而轉移。也有的認為,是基于監護人與學校之間的默示的委托關系,將家長將未成年學生送到學校,視為家長將監護職責部分地委托給學校承擔,故學校因受委托而負有監護職責。這些學說存在,說明有關監護權的變化所生效果因法律并沒有明確具體的規定而實際存在爭論。
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