第一章總則
第一條為規(guī)范和促進(jìn)律師辦理有關(guān)遺囑見證的非訴訟法律業(yè)務(wù),提高律師辦理專業(yè)業(yè)務(wù)的服務(wù)質(zhì)量和水平,根據(jù)《中華人民共和國(guó)繼承法》等有關(guān)規(guī)定制定本指引,供律師在辦理法律業(yè)務(wù)時(shí)作參考。
第二條本指引所稱遺囑是遺囑人生前在法律允許的范圍內(nèi),按照法律規(guī)定的方式處分其個(gè)人財(cái)產(chǎn)或者處理其他事務(wù),并在其死亡時(shí)發(fā)生效力的單方法律行為。
第三條本指引所稱律師遺囑見證是指律師應(yīng)遺囑人的委托,根據(jù)見證律師本人親身所見,以律師事務(wù)所的名義依法對(duì)遺囑人所立遺囑的真實(shí)性、合法性進(jìn)行證明的一種活動(dòng)。
第四條律師遺囑見證的時(shí)間應(yīng)當(dāng)是被見證的法律行為發(fā)生之時(shí)。律師見證的空間應(yīng)當(dāng)是律師本人在見證時(shí)視眼所能見到的范圍。
第五條從事遺囑見證工作的律師必須具備律師資格,并持有律師執(zhí)業(yè)證。遺囑見證應(yīng)當(dāng)由兩名律師共同辦理。
第六條律師辦理遺囑見證的基本原則
(一)直接言詞原則,即僅能就律師本人視眼(親自)所見范圍內(nèi)發(fā)生的具體法律事實(shí)進(jìn)行證明;且僅對(duì)遺囑見證的當(dāng)事人和相關(guān)人員(本人)用言詞形式當(dāng)面陳述的法律事實(shí)進(jìn)行證明。
(二)真實(shí)合法原則,即真實(shí)的反映和客觀的確認(rèn)正在發(fā)生的法律行為,查清與見證遺囑有關(guān)的所有相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章,防止出現(xiàn)因工作失誤或未能發(fā)現(xiàn)導(dǎo)致的足以引起遺囑無(wú)效的法律瑕疵。
(三)回避原則,即律師不得辦理與本人、配偶或本人、配偶的近親屬有利害關(guān)系的遺囑見證業(yè)務(wù)。
(四)記錄原則,即對(duì)遺囑見證全過(guò)程和所有直接的、言詞的陳述做書面記錄,提高遺囑見證過(guò)程的可證明性。
(五)保密原則,律師對(duì)委托人申請(qǐng)辦理的遺囑見證事務(wù),應(yīng)當(dāng)保守秘密。
第二章簽訂專項(xiàng)事務(wù)服務(wù)委托合同
第七條律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)進(jìn)行收案審查,律師為繼承人、受遺贈(zèng)人或與繼承人、受遺贈(zèng)人有利害關(guān)系的,應(yīng)當(dāng)回避或拒絕接受委托。
第八條接受遺囑人的委托應(yīng)當(dāng)制作收案談話筆錄,由遺囑人簽署。律師應(yīng)當(dāng)向遺囑人告知我國(guó)《民法通則》、《繼承法》中有關(guān)遺囑和公民財(cái)產(chǎn)處分權(quán)利的規(guī)定,以及見證遺囑的意義和法律后果,并將告知內(nèi)容記入談話筆錄。
第九條遺囑人應(yīng)當(dāng)與律師事務(wù)所辦理委托手續(xù),簽訂專項(xiàng)事務(wù)服務(wù)委托合同,并提交下列證件和材料:
(一)居民身份證或者其他身份證件;
(二)遺囑涉及的不動(dòng)產(chǎn)、交通工具或者其他有產(chǎn)權(quán)憑證的財(cái)產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)證明;
(三)委托人不是遺囑人本人的,還應(yīng)提供遺囑人簽訂的授權(quán)委托書;這里的授權(quán)委托書中的授權(quán)范圍是委托律師對(duì)遺囑進(jìn)行見證而不是設(shè)立遺囑。
(四)律師和律師事務(wù)所認(rèn)為應(yīng)當(dāng)提交的其他材料。
第十條專項(xiàng)事務(wù)服務(wù)委托合同中應(yīng)當(dāng)逐項(xiàng)載明委托事項(xiàng),明確雙方的權(quán)利義務(wù)以及雙方應(yīng)承擔(dān)的相應(yīng)法律責(zé)任。
第三章文件材料的接收
第十一條律師在接收需見證的遺囑及相關(guān)的文件時(shí),如必須接收原件,且遺囑人在移交時(shí)要求律師簽收,則相關(guān)原件在歸還時(shí)一定要由遺囑人或其指定的工作人員簽收。
第十二條遺囑人要求在見證后歸還相關(guān)文件的,應(yīng)制作文件交接及歸還記錄并由雙方簽收。
第四章見證程序
第十三條遺囑是民事法律行為,和合同、婚姻一樣,其生效和無(wú)效的規(guī)則適用民事法律行為的原理,同時(shí),有關(guān)遺囑的形式和效力在《繼承法》和繼承法的司法解釋中有進(jìn)一步的規(guī)定。律師在遺囑見證中提供服務(wù)的依據(jù)是《民法通則》、《繼承法》、《民通意見》、《繼承法的意見》和《律師見證工作細(xì)則》。
第十四條律師遺囑見證時(shí)應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持直接言詞原則和筆錄原則,當(dāng)面詢問本人并制作下列筆錄:
(一)制作委托人談話筆錄,調(diào)查委托人是否為遺囑人本人,及是否具有委托權(quán)限等內(nèi)容;
(二)制作遺囑人談話筆錄,內(nèi)容為了解遺囑人的身份和能力,是否真實(shí)意思表示等,有無(wú)受脅迫或者受欺騙等情況;
(三)制作代書人、見證人談話筆錄,內(nèi)容為了解代書人、見證人是否具有見證資格(見證人、代書人的資格適用《中華人民共和國(guó)繼承法》第十八條的規(guī)定),了解見證的過(guò)程;
(四)遺囑見證活動(dòng)中其他人的談話筆錄;
(五)制作律師遺囑見證活動(dòng)自身筆錄,內(nèi)容為遺囑見證的全過(guò)程,從時(shí)間、地點(diǎn)到程序方面制作律師見證的工作記錄。
第十五條律師要嚴(yán)格審查立遺囑的過(guò)程,特別注意遺囑人談話筆錄的內(nèi)容:
(一)遺囑人的身體狀況、精神狀況;遺囑人系老年人、間歇性精神病人、危重傷病人的,還應(yīng)當(dāng)記錄其對(duì)事物的識(shí)別、反應(yīng)能力;
(二)遺囑人的身份關(guān)系基本情況和家庭成員情況,包括其配偶、子女、父母及與其共同生活人員的基本情況;
(三)遺囑所處分財(cái)產(chǎn)的情況,是否屬于遺囑人個(gè)人所有,以前是否曾以遺囑或者遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議等方式進(jìn)行過(guò)處分,有無(wú)已設(shè)立擔(dān)保、已被查封、扣押等限制所有權(quán)的情況;
(四)遺囑人所提供的遺囑或者遺囑草稿的形成時(shí)間、地點(diǎn)和過(guò)程,是自書還是代書,是否本人的真實(shí)意愿,有無(wú)修改、補(bǔ)充,對(duì)遺產(chǎn)的處分是否附有條件;代書人的情況,遺囑或者遺囑草稿上的簽名、蓋章或者手印是否其本人所為;
(五)遺囑人對(duì)其提供的遺囑沒有修改或補(bǔ)充的,遺囑人應(yīng)當(dāng)在律師面前確認(rèn)遺囑內(nèi)容、簽名及簽署日期屬實(shí)。遺囑人對(duì)提供的遺囑或者遺囑草稿有修改或補(bǔ)充的,經(jīng)整理謄清后,應(yīng)當(dāng)交遺囑人核對(duì)并由其簽名;
(六)遺囑人未提供遺囑或者遺囑草稿的,應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記錄其處分遺產(chǎn)的意思表示;
(七)是否指定遺囑執(zhí)行人及遺囑執(zhí)行人的基本情況;
(八)應(yīng)當(dāng)詢問的其他內(nèi)容。
談話筆錄當(dāng)場(chǎng)向遺囑人宣讀或者由遺囑人閱讀,遺囑人無(wú)異議后,遺囑人、見證人、律師在談話筆錄上簽名。如果遺囑人有特殊情況,應(yīng)有針對(duì)性的采取辦法,如存在遺囑人年老體弱,遺囑人為危重傷病人,遺囑人為聾、啞、盲人或遺囑人為間歇性精神病患者、弱智者等的情形,律師在與遺囑人談話時(shí)應(yīng)當(dāng)錄音或者錄像。
第十六條建立了一套筆錄體系后,律師根據(jù)筆錄的內(nèi)容從不同的方向收集下列證據(jù):
(一)對(duì)遺囑要處分的財(cái)產(chǎn)狀況進(jìn)行必要的調(diào)查審核,要求委托人提供遺囑要處分的財(cái)產(chǎn)的權(quán)屬證明并審查;
上面所述的證明是指產(chǎn)權(quán)證、合同、發(fā)票、法院判決、調(diào)解書、仲裁文書、單位證明等可以證明財(cái)產(chǎn)權(quán)屬的材料。遺囑人對(duì)自己的財(cái)產(chǎn)及以后可能取得的財(cái)產(chǎn)權(quán)益做概括性處分的,可不提供產(chǎn)權(quán)證明;
(二)審查遺囑人的身體狀況、身份關(guān)系基本情況和家庭成員情況的書面證明,審查遺囑人出具的神志清醒,能夠立遺囑的醫(yī)學(xué)證明書;
(三)審查代書人、見證人(鄰居、居委會(huì)、街道辦事處)的身份證明,審查見證人與遺囑人及遺囑繼承人/受益人簽署的無(wú)利害關(guān)系的聲明書;
(四)遺囑人不會(huì)簽名或者簽名有困難的,應(yīng)當(dāng)以按手印方式代替簽名,律師應(yīng)當(dāng)在筆錄中注明。以按手印代替簽名或者蓋章的,律師應(yīng)當(dāng)提取遺囑人全部的指紋存檔;
(五)提取遺囑人、代書人、見證人的筆跡并存檔;
(六)審查間接的、輔助的證明材料和其他文件是否具有真實(shí)性、合法性、完整性和有效性。視聽資料和電子證據(jù)的使用。
第十七條律師應(yīng)當(dāng)注意,除了國(guó)家法律、國(guó)務(wù)院行政法規(guī)、國(guó)務(wù)院所屬部門規(guī)章外,還存在大量的地方法規(guī)、自治條例、單行條例及地方政府規(guī)章。這些地方法規(guī)及各類規(guī)章未必導(dǎo)致見證遺囑無(wú)效,但可能導(dǎo)致當(dāng)事人承擔(dān)不利的訴訟結(jié)果,因此律師應(yīng)勤勉盡責(zé),查清與見證遺囑有關(guān)的所有相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章。凡是法律法規(guī)行政規(guī)章規(guī)定不應(yīng)由律師見證的不得見證,如發(fā)現(xiàn)遺囑人有違法動(dòng)機(jī)或內(nèi)容,律師應(yīng)予以制止并拒絕見證。
第五章遺囑和律師見證書
第十八條遺囑和律師見證書是不同性質(zhì)的法律文書,有不同的法律作用,是律師遺囑見證程序中必須具備的法律文書。遺囑是出具律師見證書的必要條件;符合下列條件的遺囑,是出具律師見證書的充分必要條件:
(一)遺囑人身份屬實(shí),具有完全民事行為能力;
(二)遺囑人意思表示真實(shí);
(三)遺囑人證明或者保證所處分的財(cái)產(chǎn)是其個(gè)人財(cái)產(chǎn);
(四)內(nèi)容不違反法律規(guī)定和社會(huì)公共利益;
(五)符合法律規(guī)定的形式,內(nèi)容完備,文字表述準(zhǔn)確,簽名、制作日期齊全。
若遺囑不符合上述條件的,不得出具律師見證書并終止工作,收取已工作部分服務(wù)費(fèi)。
第十九條《律師見證書》的份數(shù)可按委托人的需要進(jìn)行制作,《律師見證書》由所統(tǒng)一編號(hào)后打印、蓋章。見證業(yè)務(wù)辦理完畢后,承辦律師應(yīng)按檔案管理的要求立卷歸檔(特別強(qiáng)調(diào)包括遺囑和律師見證書),送辦公室統(tǒng)一保管。
第二十條出具律師見證書,律師應(yīng)履行附隨的告知義務(wù),對(duì)遺囑見證委托人需要掌握的內(nèi)容進(jìn)行告知,防止委托人誤解或理解錯(cuò)誤。
第二十一條對(duì)于無(wú)法通過(guò)見證來(lái)證明的問題應(yīng)當(dāng)明確告知,不得基于主觀判斷給予肯定的結(jié)論。
第六章附則
第二十二條遺囑見證卷應(yīng)當(dāng)列為密卷保存,遺囑人死亡后,轉(zhuǎn)為普通卷保存。遺囑生效前,遺囑見證卷宗不得對(duì)外借閱,律師不得對(duì)外透露遺囑內(nèi)容。
第二十三條本指引僅作為律師從事遺囑見證業(yè)務(wù)操作時(shí)的參考,不作為評(píng)判執(zhí)業(yè)過(guò)錯(cuò)的依據(jù)。
附件一:遺囑的格式文本
附件二:律師見證書的格式文本
附件三:專項(xiàng)事務(wù)服務(wù)委托合同格式文本
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