一、什么是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，是指公民與撫養(yǎng)人、集體所有制組織訂立的有關撫養(yǎng)、遺贈的協(xié)議。這里的撫養(yǎng)人是指法定繼承人以外的人。公民與撫養(yǎng)人之間本來沒有法定的權利義務關系，他們之間的遺贈和撫養(yǎng)是通過協(xié)議而產生的。我國《繼承法》規(guī)定，公民可以與撫養(yǎng)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，撫養(yǎng)人承擔該公民生養(yǎng)死葬的義務，享有受遺贈的權利。公民可以與集體所有制組織簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，集體所有制組織承擔該公民生養(yǎng)死葬的義務，享有受遺贈的權利。例如：某老農將自己的瓦房遺贈給侄女，侄女寫了保證書，愿意負責他的晚年生活，這就是民間常有的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是一種合同應當用書面形式，注明年、月、日，當事人要在協(xié)議上簽名蓋章。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺贈是不同的。主要是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是合同，是雙方的法律行為，自簽訂時生效;遺贈是遺囑人單方的法律行為，無須受遺贈人同意，自遺贈人死亡時生效，等等。

我國《繼承法》第五條規(guī)定：“繼承開始后，按照法定繼承辦理;有遺囑的，按照遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的，按照協(xié)議辦理。”，《繼承法》第三十一條對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議也作出不具體規(guī)定，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是我國法律上規(guī)定的有自己特色的一種遺產轉移的方式，是對我國民間長期存在的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議實踐經(jīng)驗的一種總結和肯定。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議有利于更好地解決“五保戶”的撫養(yǎng)問題，保護老人、殘疾人的合法權益，同時有利于減少國家和社會的負擔及維護社會穩(wěn)定，因而具有重要的社會意義。

二、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議作為一種獨特的法律關系，具有如下法律特征：

(一)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是一種雙方法律行為，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與遺贈不同

遺贈是單方的法律行為，只要有遺贈人一方的意思表示即可成立，遺贈人也可以把自己的意思變更或撤銷遺贈的意思表示。而遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙方的法律行為，須有雙方的意思表示的一致才能成立。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議屬于一種特殊的合同關系，已有效成立的遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，如需要變更或解除，亦必須雙方協(xié)商一致，任何一方的變更或解除意志，不能產生其法律后果。

(二)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是有償、雙務的法律行為

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議所確立的法律關系是主體間的一種有償互利關系。雙方當事人的權利義務具有對待互動的特性，即各方既享有權利同時承擔義務，任何一方享受權利都是履行一定義務為對價，履行義務以享有權利為前提，享受權利以履行義務為條件。撫養(yǎng)人有負責受撫養(yǎng)人的生養(yǎng)死葬的義務，受撫養(yǎng)人也有將自己的財產遺贈給撫養(yǎng)人的義務。這也與遺贈不同。遺贈中的受遺贈人并不承擔對遺贈人的生前撫養(yǎng)和死后安葬的義務。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議雖為雙務的法律行為，但雙方義務發(fā)生效力的時間不同。撫養(yǎng)人的義務是自協(xié)議簽訂之日起生效，受撫養(yǎng)人即得要求撫養(yǎng)人履行義務。而受撫養(yǎng)人的義務是于其死后才能生效，在受撫養(yǎng)人死亡前撫養(yǎng)人不得要求受撫養(yǎng)人將其財產歸已所有。

(三)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是諾成性的要式法律行為

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是諾成性的行為，因而自雙方意思表示達成一致時起即可發(fā)生效力。當然，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議于受撫養(yǎng)人死亡后才能發(fā)生遺贈的效力，但這屬于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的履行，而并非遺贈扶養(yǎng)協(xié)議于受撫養(yǎng)人死亡時才成立生效。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是要式的法律行為，須以特定的方式作成才能發(fā)生效力。關于遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的形式，繼承法中未作明確規(guī)定。但根據(jù)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的性質，通常認為，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議應采用局面形式作成，而不能用口頭形式。

(四)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是公民生前對自己死后遺留下的遺產的一種處置方式

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議并不因受撫養(yǎng)一方公民的死亡而終止(只要撫養(yǎng)人承擔該公民生養(yǎng)死葬的義務)，而且協(xié)議中有關遺贈的內容只能于受撫養(yǎng)人死亡后發(fā)生效力。這也是遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與一般合同的重要區(qū)別。遺贈扶養(yǎng)協(xié)議與外國法上的繼承契約相似，但二者也不完全相同。繼承契約是由被繼承人與對方簽訂的關于繼承或遺贈的協(xié)議。在繼承契約中，訂約的相對人是可為任何人，但以法定繼承人為常;受益人也可以是第三人，而不限于契約的對方當事人;繼承契約的受益人取得繼承或遺贈一般是無償?shù)模灰砸欢x務的履行為對價。而我國遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是雙務的，有償?shù)模喖s的撫養(yǎng)人一方也不能為法定繼承人。

三、遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的訂立，有利于提倡和發(fā)揚社會互助精神，有利于社會的安定團結，但是，在日常生活中，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的簽訂、履行等存在一定的問題，使遺贈扶養(yǎng)協(xié)議未發(fā)揮其應有的效力。主要體現(xiàn)在以下幾個方面：

(一)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議通常是由“五保護”與集體組織之間簽訂的一種合同

由于雙方存在一種特殊的關系，造成地位事實上的不平等，在這種情況下簽訂的合同，雙方意思表示未必都真實，“五保護”可能迫于各種壓力作出虛假的意思表示，使得雙方簽訂的合同歸于無效。

(二)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的內容不明確

遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的雙方當事人不一定都是有較高法律意識的人，合同規(guī)定的權利義務的內容往往不夠全面，使用的文字也不夠準確，一旦發(fā)生爭議，給爭議的處理造成很大的困難。

(三)遺贈人對所有權歸屬不明確的財產或對有的財產并不享有所有權，而僅僅享有使用權，在這種情況下，遺贈人對該財產的處分就不具有法律效力。

(四)遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的履行期限比較長，必須在受撫養(yǎng)人死亡后才發(fā)生遺贈的效力

遺贈人的法定繼承人在其死之后，會提出繼承遺產的要求。此時，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議是遺贈人處理其遺產的唯一證據(jù)，對案件的處理至關重要。在現(xiàn)實生活中，遺贈扶養(yǎng)協(xié)議雙方當事人對該協(xié)議的重要性沒有給予足夠的重視，協(xié)議內容過于簡單、含糊，給法院在處理案件時，對該協(xié)議真實性、合法性的認定造成困難。

為了克服遺贈扶養(yǎng)協(xié)議在簽訂、履行等過程中存在的問題，公證機關的介入是完全必要的。近幾年，隨著我國人口年齡逐步老年化及公民的法律意識的不斷增強，我國公證機構辦理遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的公證逐年增多，公證機關通過對遺贈扶養(yǎng)協(xié)議的真實性、合法性進行審查，然后出具公證文書，可以更好地保護雙方當事人的合法權益，避免不必要的糾紛，節(jié)約訴訟成本。為進一步開展辦理撫養(yǎng)公證和適應新情況的發(fā)展，公證機構在辦理這類公證時應做到及時總結，筆者認為應著重注意解決以下幾個問題：

1、審查雙方當事人是否具有行為能力。撫養(yǎng)人必須是有行為能力的成年人。未成年人和無行為能力人不能簽訂協(xié)議。

2、審查雙方當事人是否完全出于自愿。對于已婚的撫養(yǎng)人，還應征得其配偶和其他家屬成員的同意。

3、審查協(xié)議中雙方的權利義務是否載明。撫養(yǎng)人的主要權利義務是：

(1)必須根據(jù)自己的能力，妥善地照顧好被撫養(yǎng)人的生活，不得有虐待、歧視等不利于被撫養(yǎng)人的行為。

(2)不能隨意中斷對被撫養(yǎng)人的撫養(yǎng)、照顧行為。

(3)如因故需要解除協(xié)議時，必須事先征得撫養(yǎng)人的問題，并要安排好被撫養(yǎng)人短期的生活。

(4)被撫養(yǎng)人患病時，應設法給予醫(yī)療。

(5)如被撫養(yǎng)人死亡，應料理善后。

(6)被撫養(yǎng)人死亡后，依照協(xié)議合法地接受被繼承人的遺產。

4、審查遺贈財產的產權。如果遺贈人對所要遺贈的財產沒有所有權或所有權發(fā)生爭議，公證機關不能對協(xié)議進行公證。