一、什么是遺贈扶養協議

遺贈扶養協議，是指公民與撫養人、集體所有制組織訂立的有關撫養、遺贈的協議。這里的撫養人是指法定繼承人以外的人。公民與撫養人之間本來沒有法定的權利義務關系，他們之間的遺贈和撫養是通過協議而產生的。我國《繼承法》規定，公民可以與撫養人簽訂遺贈扶養協議。按照協議，撫養人承擔該公民生養死葬的義務，享有受遺贈的權利。公民可以與集體所有制組織簽訂遺贈扶養協議。按照協議，集體所有制組織承擔該公民生養死葬的義務，享有受遺贈的權利。例如：某老農將自己的瓦房遺贈給侄女，侄女寫了保證書，愿意負責他的晚年生活，這就是民間常有的遺贈扶養協議。遺贈扶養協議是一種合同應當用書面形式，注明年、月、日，當事人要在協議上簽名蓋章。遺贈扶養協議與遺贈是不同的。主要是遺贈扶養協議是合同，是雙方的法律行為，自簽訂時生效;遺贈是遺囑人單方的法律行為，無須受遺贈人同意，自遺贈人死亡時生效，等等。

我國《繼承法》第五條規定：“繼承開始后，按照法定繼承辦理;有遺囑的，按照遺囑繼承或者遺贈辦理;有遺贈扶養協議的，按照協議辦理。”，《繼承法》第三十一條對遺贈扶養協議也作出不具體規定，遺贈扶養協議是我國法律上規定的有自己特色的一種遺產轉移的方式，是對我國民間長期存在的遺贈扶養協議實踐經驗的一種總結和肯定。遺贈扶養協議有利于更好地解決“五保戶”的撫養問題，保護老人、殘疾人的合法權益，同時有利于減少國家和社會的負擔及維護社會穩定，因而具有重要的社會意義。

二、遺贈扶養協議作為一種獨特的法律關系，具有如下法律特征：

(一)遺贈扶養協議是一種雙方法律行為，遺贈扶養協議與遺贈不同

遺贈是單方的法律行為，只要有遺贈人一方的意思表示即可成立，遺贈人也可以把自己的意思變更或撤銷遺贈的意思表示。而遺贈扶養協議是雙方的法律行為，須有雙方的意思表示的一致才能成立。遺贈扶養協議屬于一種特殊的合同關系，已有效成立的遺贈扶養協議，如需要變更或解除，亦必須雙方協商一致，任何一方的變更或解除意志，不能產生其法律后果。

(二)遺贈扶養協議是有償、雙務的法律行為

遺贈扶養協議所確立的法律關系是主體間的一種有償互利關系。雙方當事人的權利義務具有對待互動的特性，即各方既享有權利同時承擔義務，任何一方享受權利都是履行一定義務為對價，履行義務以享有權利為前提，享受權利以履行義務為條件。撫養人有負責受撫養人的生養死葬的義務，受撫養人也有將自己的財產遺贈給撫養人的義務。這也與遺贈不同。遺贈中的受遺贈人并不承擔對遺贈人的生前撫養和死后安葬的義務。遺贈扶養協議雖為雙務的法律行為，但雙方義務發生效力的時間不同。撫養人的義務是自協議簽訂之日起生效，受撫養人即得要求撫養人履行義務。而受撫養人的義務是于其死后才能生效，在受撫養人死亡前撫養人不得要求受撫養人將其財產歸已所有。

(三)遺贈扶養協議是諾成性的要式法律行為

遺贈扶養協議是諾成性的行為，因而自雙方意思表示達成一致時起即可發生效力。當然，遺贈扶養協議于受撫養人死亡后才能發生遺贈的效力，但這屬于遺贈扶養協議的履行，而并非遺贈扶養協議于受撫養人死亡時才成立生效。遺贈扶養協議是要式的法律行為，須以特定的方式作成才能發生效力。關于遺贈扶養協議的形式，繼承法中未作明確規定。但根據遺贈扶養協議的性質，通常認為，遺贈扶養協議應采用局面形式作成，而不能用口頭形式。

(四)遺贈扶養協議是公民生前對自己死后遺留下的遺產的一種處置方式

遺贈扶養協議并不因受撫養一方公民的死亡而終止(只要撫養人承擔該公民生養死葬的義務)，而且協議中有關遺贈的內容只能于受撫養人死亡后發生效力。這也是遺贈扶養協議與一般合同的重要區別。遺贈扶養協議與外國法上的繼承契約相似，但二者也不完全相同。繼承契約是由被繼承人與對方簽訂的關于繼承或遺贈的協議。在繼承契約中，訂約的相對人是可為任何人，但以法定繼承人為常;受益人也可以是第三人，而不限于契約的對方當事人;繼承契約的受益人取得繼承或遺贈一般是無償的，不以一定義務的履行為對價。而我國遺贈扶養協議是雙務的，有償的，訂約的撫養人一方也不能為法定繼承人。

三、遺贈扶養協議的訂立，有利于提倡和發揚社會互助精神，有利于社會的安定團結，但是，在日常生活中，遺贈扶養協議的簽訂、履行等存在一定的問題，使遺贈扶養協議未發揮其應有的效力。主要體現在以下幾個方面：

(一)遺贈扶養協議通常是由“五保護”與集體組織之間簽訂的一種合同

由于雙方存在一種特殊的關系，造成地位事實上的不平等，在這種情況下簽訂的合同，雙方意思表示未必都真實，“五保護”可能迫于各種壓力作出虛假的意思表示，使得雙方簽訂的合同歸于無效。

(二)遺贈扶養協議的內容不明確

遺贈扶養協議的雙方當事人不一定都是有較高法律意識的人，合同規定的權利義務的內容往往不夠全面，使用的文字也不夠準確，一旦發生爭議，給爭議的處理造成很大的困難。

(三)遺贈人對所有權歸屬不明確的財產或對有的財產并不享有所有權，而僅僅享有使用權，在這種情況下，遺贈人對該財產的處分就不具有法律效力。

(四)遺贈扶養協議的履行期限比較長，必須在受撫養人死亡后才發生遺贈的效力

遺贈人的法定繼承人在其死之后，會提出繼承遺產的要求。此時，遺贈扶養協議是遺贈人處理其遺產的唯一證據，對案件的處理至關重要。在現實生活中，遺贈扶養協議雙方當事人對該協議的重要性沒有給予足夠的重視，協議內容過于簡單、含糊，給法院在處理案件時，對該協議真實性、合法性的認定造成困難。

為了克服遺贈扶養協議在簽訂、履行等過程中存在的問題，公證機關的介入是完全必要的。近幾年，隨著我國人口年齡逐步老年化及公民的法律意識的不斷增強，我國公證機構辦理遺贈扶養協議的公證逐年增多，公證機關通過對遺贈扶養協議的真實性、合法性進行審查，然后出具公證文書，可以更好地保護雙方當事人的合法權益，避免不必要的糾紛，節約訴訟成本。為進一步開展辦理撫養公證和適應新情況的發展，公證機構在辦理這類公證時應做到及時總結，筆者認為應著重注意解決以下幾個問題：

1、審查雙方當事人是否具有行為能力。撫養人必須是有行為能力的成年人。未成年人和無行為能力人不能簽訂協議。

2、審查雙方當事人是否完全出于自愿。對于已婚的撫養人，還應征得其配偶和其他家屬成員的同意。

3、審查協議中雙方的權利義務是否載明。撫養人的主要權利義務是：

(1)必須根據自己的能力，妥善地照顧好被撫養人的生活，不得有虐待、歧視等不利于被撫養人的行為。

(2)不能隨意中斷對被撫養人的撫養、照顧行為。

(3)如因故需要解除協議時，必須事先征得撫養人的問題，并要安排好被撫養人短期的生活。

(4)被撫養人患病時，應設法給予醫療。

(5)如被撫養人死亡，應料理善后。

(6)被撫養人死亡后，依照協議合法地接受被繼承人的遺產。

4、審查遺贈財產的產權。如果遺贈人對所要遺贈的財產沒有所有權或所有權發生爭議，公證機關不能對協議進行公證。