一、什么是工程掛靠

“掛靠”，即所謂“企業掛靠經營”，就建筑業而言，是指一個施工企業允許他人在一定期間內使用自己企業名義對外承接工程的行為。允許他人使用自己名義的企業為被掛靠企業，相應的使用被掛靠企業名義從事經營活動的企業或個人(個體工商戶和其他有經營行為的自然人)為掛靠人。最高人民法院在制訂《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》時并沒有直接將該行為定義為“掛靠”，而是表述為“借用”，即沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義從事施工，“掛靠”與“借用”實際上系同一概念。

二、工程掛靠協議被認定為無效,施工行為受保護嗎

工程掛靠協議無效不可繼續施工

現實生活中，很多時候掛靠人與被掛靠單位簽訂工程掛靠協議的目的，就是為了接建筑工程，所以通常情況下掛靠人就是建筑工程的承包人。

但建筑法規定，禁止建筑施工企業以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業的資質證書、營業執照，以本企業的名義承攬工程。

也就是說，任何建筑工程掛靠協議都是違法無效。

因此，承包人通過工程掛靠的方式與發包人簽訂的建筑工程合同，也是無效，即承包人與發包人之間不再存在建筑工程施工合同關系，承包人擅自繼續施工的行為，不應當再受到保護。

承包人的施工成果依法受到保護

根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的規定，在建筑工程合同無效的情況下，可按照以下情況處理已完成工程的工程款項事宜。

1、已完成工程驗收不合格的。

工程經驗收不合格，建筑工程合同目的無法實現，發包人無義務再向承包人支付任何工程款，還可要回已支付工程款，且承包人(掛靠人)與被掛靠企業都要向業主方承擔連帶賠償責任。

2、已完成工程最終驗收合格的。

根據該解釋規定，建設工程施工合同無效，但建設工程經竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。因此，即使因掛靠行為導致總承包施工合同無效，承包人依然可要求發包人按照合同約定支付工程款。

三、怎么認定掛靠行為

掛靠在現行法律意義上主要是指沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業名義進行工程建設的行為。即工程實務中常說的“借名合同”、“戴帽子合同”。通常表現為個人或企業不具備資質而與具備資質的施工企業簽定掛靠合同或以項目承包名義等形式實施工程建設行為，掛靠人一般向被掛靠人交納一定的“管理費”(或“點子費”)，被掛靠人向掛靠人提供營業執照、組織機構代碼證、稅務登記證、資質證書、安全生產許可證、帳戶、印章等工程建設中必要的資料和文件，但不參與工程的實際施工和管理。掛靠是法律所禁止的行為，但同時也是實務中普遍存在的行為。根據《最高人民法院關于審理建設工程合同糾紛案件的暫行意見》第9條規定，掛靠的表現形式主要有如下幾種：

(一)不具有從事建筑活動主體資格的個人、合伙組織或企業以具備從事建筑活動資格的建筑企業的名義承攬工程;

(二)資質等級低的建筑企業以資質等級高的建筑企業的名義承攬工程;

(三)不具有工程總包資格的建筑企業以具有總包資格的建筑企業的名義承攬工程。當然，由于實踐中的情況非常復雜，掛靠人的操作手段愈益高端，在工程實務中，掛靠的表現形式不斷翻新，遠遠超過了法律所界定的行為，因此，在處理掛靠經營的案件時，要結合個案的具體情況來具體判定。

工程掛靠是屬于法律明令禁止的行為，沒有資質的施工方承攬工程進行施工，可會造成工程質量不合格，給社會和民眾造成重大損害。如果讀者需要法律方面的幫助，歡迎到律霸網進行法律咨詢。