一、勞務(wù)分包責(zé)任糾紛

內(nèi)部職工勞務(wù)作業(yè)隊勞務(wù)承包糾紛發(fā)生的原因主要是勞動關(guān)系和工傷事故。從目前來看，職工勞務(wù)作業(yè)隊所配屬的都是農(nóng)民工，往往都不簽訂勞動合同。

所有用工都必須簽訂勞動合同。根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號)第1條規(guī)定：“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立;用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格;用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分”。由此可見，勞動和社會保障部已經(jīng)明確規(guī)定農(nóng)民工與施工企業(yè)建立的是一種勞動關(guān)系。

不簽訂勞動合同將帶來嚴(yán)重的法律后果。由于職工勞務(wù)作業(yè)隊招用農(nóng)民工的行為應(yīng)視為其代表施工企業(yè)的行為，被招用的農(nóng)民工應(yīng)視為施工企業(yè)的職工，并與施工企業(yè)之間存在勞動關(guān)系，如果不簽訂勞動合同，根據(jù)《勞動合同法》第82條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資”;第14條第3項第2款規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同”。

“包工頭”的勞務(wù)分包糾紛發(fā)生的原因主要是勞動報酬和勞動關(guān)系。施工企業(yè)將工程部分項目發(fā)包給“包工頭”，勞務(wù)作業(yè)完成后結(jié)算也與“包工頭”結(jié)算，而且農(nóng)民工工資一般由“包工頭”發(fā)放。一旦結(jié)算完畢，“包工頭”人走了而農(nóng)民工工資沒有支付，農(nóng)民工就會向施工企業(yè)追討而發(fā)生糾紛。

發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任。根據(jù)《關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)〔2005〕12號)第4條規(guī)定：“建筑施工、礦山企業(yè)等用人單位將工程(業(yè)務(wù))或經(jīng)營權(quán)發(fā)包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發(fā)包方承擔(dān)用工主體責(zé)任”。

承擔(dān)清償拖欠工資連帶責(zé)任。根據(jù)《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》(勞社部發(fā)[2004]22號)第七條規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)將工資直接發(fā)放給農(nóng)民工本人”;第12條規(guī)定：“工程總承包企業(yè)不得將工程違反規(guī)定發(fā)包、分包給不具備用工主體資格的組織或個人，否則應(yīng)承擔(dān)清償拖欠工資連帶責(zé)任”。根據(jù)勞動和社會保障部及建設(shè)部之規(guī)定，“包工頭”由于不具備用工主體資格，因勞動關(guān)系用工產(chǎn)生的責(zé)任，由用人單位承擔(dān);當(dāng)農(nóng)民工的勞動報酬被拖欠，也由企業(yè)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

成建制的勞務(wù)分包糾紛發(fā)生的原因主要有以下幾種情形。未簽訂勞務(wù)分包合同或雖然簽訂勞務(wù)分包合同但約定不明確。從嚴(yán)格意義來講，成建制的勞務(wù)分包是兩個獨立法人發(fā)生的經(jīng)濟契約關(guān)系，通過合同來確定雙方的權(quán)利和義務(wù)。因此，一旦發(fā)生工期、質(zhì)量問題，由于未簽訂勞務(wù)分包合同或雖然簽訂勞務(wù)分包合同但合同約定不明確，施工企業(yè)就很難維護自己的權(quán)益。

“包工頭”掛靠成建制企業(yè)引起的糾紛。由于項目部在勞務(wù)分包過程中，沒有認(rèn)真審查對方當(dāng)事人授權(quán)權(quán)限、授權(quán)資格及授權(quán)人的身份，雖然與成建制企業(yè)簽訂勞務(wù)分包合同，實質(zhì)是與“包工頭”發(fā)生經(jīng)濟關(guān)系，造成與第三方發(fā)生糾紛。如果項目部沒嚴(yán)格審查或疏忽審查或明知勞務(wù)分包企業(yè)無相應(yīng)的資質(zhì)或超過其相應(yīng)資質(zhì)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的勞務(wù)作業(yè)的工程量而簽訂勞務(wù)分包合同，都將被判定為無效的勞務(wù)分包合同。如果由于勞務(wù)分包企業(yè)的資質(zhì)原因，造成完成的工程量不合格的，項目部所在的施工企業(yè)將獨立的向工程發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任。如果在項目部和勞務(wù)分包企業(yè)簽訂勞務(wù)分包合同時，對資質(zhì)問題或超資質(zhì)范圍問題都是明知的，那么根據(jù)《合同法》58條規(guī)定：“雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任”，項目部所在的施工企業(yè)和勞務(wù)分包企業(yè)都要承擔(dān)損失。

二、分包形式

(一)自帶勞務(wù)

自帶勞務(wù)承包。指企業(yè)內(nèi)部正式職工經(jīng)過企業(yè)培訓(xùn)考核合格成為工長，勞務(wù)人員原則上由工長招募，人員的住宿、飲食、交通等由企業(yè)統(tǒng)一管理，工資由企業(yè)監(jiān)督工長發(fā)放或由工長編制工資發(fā)放表由企業(yè)直接發(fā)放。[2]

(二)零散勞務(wù)

零散的勞務(wù)承包。指企業(yè)臨時用工，往往是為了一個工程項目而臨時招用工人。

(三)成建制勞務(wù)

成建制的勞務(wù)分包。指以企業(yè)的形態(tài)從施工總承包企業(yè)或?qū)I(yè)承包企業(yè)處分項、分部或單位工程地承包勞務(wù)作業(yè)。

在自帶勞務(wù)承包中，公司將所承建的部分工程通過簽訂承包合同的形式，交由本公司職工具體承包施工，該承包人自招工人，就形式而言，工程由承包人負(fù)責(zé)施工與管理，工人的報酬也是由承包人支付，這似乎在承包人與工人之間已形成了勞務(wù)關(guān)系。但是，關(guān)鍵的問題是，該承包人系公司的職工，其是以公司的名義履行承包合同并與他人發(fā)生法律關(guān)系，故該承包合同屬于內(nèi)部承包合同。承包經(jīng)營屬企業(yè)內(nèi)部經(jīng)營管理方式的變化，不產(chǎn)生施工合同履行主體變更問題。該承包人招用工人行為應(yīng)視為公司的行為，被招用的工人與公司之間存在勞動關(guān)系，與承包人之間則不存在勞務(wù)關(guān)系。

在零散的勞務(wù)承包中，承包人的法律地位不應(yīng)等同于分包人，而是根據(jù)受勞務(wù)作業(yè)方有無用工資格分別界定為勞動關(guān)系或勞務(wù)關(guān)系，即勞動者或勞務(wù)地位。理由為承包人僅僅是工費承包，并且一般從事的是工程中單一工種的作業(yè)，其個人收入與施工效益直接掛鉤，但對工程項目的承建不進(jìn)行獨立管理，也不對工程質(zhì)量承擔(dān)終身責(zé)任，僅對發(fā)包人承擔(dān)“合格”的質(zhì)量責(zé)任。承包人在提供勞務(wù)期間屬臨時性質(zhì)的勞務(wù)人員，對施工期間發(fā)生的傷害事故、質(zhì)量安全問題均不能承擔(dān)責(zé)任。

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