一、怎么認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓無效?

(一)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同無效的一般認定原則

股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的訂立不得違反法律、法規(guī)的限制性規(guī)定。有限公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，合同的訂立應(yīng)遵守《公司法》程序上的要求。有限公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意，不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。因此征得股東同意轉(zhuǎn)讓以及股東對股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)屬公司法規(guī)定的轉(zhuǎn)讓程序，轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東應(yīng)履行通知義務(wù)，以及在同等條件下將股權(quán)轉(zhuǎn)讓其他股東的義務(wù)，未經(jīng)上述程序而簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合詞，因程序上的瑕疵應(yīng)被認定無效或被撤銷。而轉(zhuǎn)讓時間、轉(zhuǎn)讓主體、受讓主體的錯誤也可導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓合同無效或被撤消。如案例一：白某作為股份公司的發(fā)起人，在公司成立后的三年內(nèi)將股權(quán)轉(zhuǎn)讓，該轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)認定無效。因該轉(zhuǎn)讓合同違反了《公司法》關(guān)于股份公司發(fā)起人持有本公司股份自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司股份在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。另外，國家法律、法規(guī)、政策規(guī)定的不得從事營利性活動的主體，亦不得受讓公司股權(quán)成為公司的股東。例如各國家行政機關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)干部。

(二)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓使股份集中于股東一人名下時的合同效力。

1、根據(jù)我國《公司法》的有關(guān)規(guī)定，確認合同無效必須以違反法律和行政法規(guī)的禁止性規(guī)定為依據(jù)。股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，除標的為股權(quán)這一特殊性外，其余與一般合同并無二致，故其效力判斷仍應(yīng)遵循合同效力判斷的一般規(guī)則。《公司法》第二十條的規(guī)定，屬于對公司設(shè)立時人數(shù)的要求，并未涉及公司在合法設(shè)立后因股權(quán)轉(zhuǎn)讓而產(chǎn)生的人數(shù)問題。因此，以公司設(shè)立的法律要求來判斷公司設(shè)立以后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為的效力，并不妥當。依《公司法》第三十五條的規(guī)定，股東可以自由轉(zhuǎn)讓股份，且還享有優(yōu)先受償權(quán)。

2、股東間股份自由轉(zhuǎn)讓，并非導(dǎo)致產(chǎn)生一人公司的結(jié)果。事實上，公司股份因轉(zhuǎn)讓的原因而集中于股東一人名下時，該名股東可以通過以下形式處理后續(xù)事務(wù)。—種是積極的方式。即尋找或吸納新的股東，使其重新符合《公司法》對公司股東人數(shù)的要求。另一種方式是對公司進行清理后予以注銷，如果該股東既不吸納新的股東，也不及時辦理有關(guān)手續(xù)時，該股東并不因此解除其應(yīng)承擔的法律責任。

3、如確認該類協(xié)議無效，將不利于經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定和交易安全。現(xiàn)實中，許多公司會處于表決僵局。在這種情況下，《公司法》并未賦予其他股東強制解散的請求權(quán)。因此，股東之間達成收購協(xié)議，應(yīng)該說達成了最佳的自力救濟方案。

(三)、未出資或出資不足以及抽逃出資的股東與他人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同效力。

關(guān)于股東在公司設(shè)立時未出資或未足額出資，或者在公司設(shè)立后抽逃出資的，其與他人簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效的問題，有兩種觀點;第一種觀點認為，應(yīng)當認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓當然無效。理由是，股東是向公司投入資金并依法享有權(quán)利、承擔義務(wù)的人，基于股東地位而對公司主張的權(quán)利，為股東權(quán)。股份的原始取得，以對公司出資為必要條件。認股人也只有在履行繳納股款的義務(wù)后，才能取得股權(quán)，享有股東地位。因此股東未出資意味著不具備股東資格，因此所簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同當然無效。第二種觀點認為，應(yīng)視該公司是實行實繳資本制還是認繳資本制而定，在實行實繳資本制的公司中，股東繳足注冊資本后才能成立公司。因此只有出資的認股人才能成為股東，未出資的認股人不能成為股東。末出資的股權(quán)人轉(zhuǎn)讓“股權(quán)”的行為當然無效;而在實行認繳資本制的公司中，公司成立時的認股人只要實際交付部分出資成為股東，股東未按約定交足出資的，應(yīng)承擔出資不足的責任，但不影響其股東地位，其轉(zhuǎn)讓股權(quán)行為有效。

鑒于我國《公司法》第二十八條、第三十條、第一百九十八條、第一百九十九條關(guān)于未支付出資的股東，出資不到位的股東應(yīng)承擔的責任是補足出資以及向已足額出資的股東承擔違約責任的規(guī)定，而不是直接否定其股東資格的規(guī)定。因此未出資的股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)并不當然無效。股東身份的認定，應(yīng)當以公司登記文件(包括章程、股東名冊等)的記載為依據(jù)。公司章程和股東名冊具有公示的效力，公司和公眾有理由按章程或股東名冊的記載認定股東。雖然名義股東不具有合法身份，但除非公司對其做出除名處置，否則股東名冊載名的股東并不因其未出資而喪失股權(quán)。由此可見，確定某人是否享有公司的股權(quán)，應(yīng)看其是否為公司記載的股東，而不是看他有沒有依約出資。因此，這幾種情況下合同是否有效，關(guān)鍵在于出讓是否對受讓人構(gòu)成欺詐，以及受讓人是否主張權(quán)利，如果出讓人未告之受讓人注冊資本或現(xiàn)有資本的真實情況，出讓人對此也不明知或應(yīng)知的，受讓人可以以欺詐為由主張合同無效或撤銷合同。

(四)、未辦理變更登記的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力

《公司法》第三十二條規(guī)定，股東依法轉(zhuǎn)讓出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓人的出資額記載于股東名冊。第一百三十九條第二款規(guī)定，記名股票的轉(zhuǎn)讓，由公司將受讓姓名或者名稱住所記載于股東名冊。據(jù)此，有人認為公司變更登記是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法定要件，只要股權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為未經(jīng)過變更登記，原則上都應(yīng)當認定股權(quán)轉(zhuǎn)讓不具有法律效力。一般情況下，工商變更登記不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同生效的法定要件，只要股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同不違反法律禁止轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，就具有法律效力。

首先，《公司法》并未如《擔保法》將抵押登記作為抵押合同生效條件那樣，明確把公司變更登記作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的成立或生效條件。因此履行公司變更登記手續(xù)并不是《合同法》第四十四條第二款規(guī)定的法律、行政法規(guī)規(guī)定合同生效應(yīng)當辦理登記手續(xù)的強制性規(guī)定，其次，從變更登記的意義上來看，其實質(zhì)是一種股權(quán)過戶行為，其目的有二：一是使公司易于確定得以向公司行使股權(quán)的股東。二是有利于一方在違約時，另一方有權(quán)依照變更登記向?qū)Ψ揭蟪袚`約責任。況且未辦理工商變更登記，不是股權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方的責任，而是公司的責任。因此，是否經(jīng)過工商變更登記，不僅不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同法律效力，而且更不影響受讓人對股權(quán)的所得。

(五)、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)中部分權(quán)能為內(nèi)容的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的效力。

以轉(zhuǎn)讓股權(quán)中剩余財產(chǎn)分配權(quán)、表決權(quán)等為內(nèi)容的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是否有效，在學(xué)術(shù)界有不同的觀點。一種觀點認為，股東權(quán)益包括盈余分配請求權(quán)，利息分配請求權(quán)和剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等自益權(quán)。是一種金錢債權(quán)，屬于私權(quán)，可以轉(zhuǎn)讓。另一種觀點認為，股權(quán)是因股東地位而享有的社會社員權(quán)，即包括盈余分配等自益權(quán)也包含表決權(quán)和提起訴訟等公益權(quán)。因此，股權(quán)是由多種權(quán)利組成，但不能分離其中一部分轉(zhuǎn)讓。

就股權(quán)中包含的各種抽象權(quán)能，即期待性權(quán)利的轉(zhuǎn)讓而言，否定說是合理的。依據(jù)《公司法》基礎(chǔ)理論及我國現(xiàn)行法律的規(guī)定，股權(quán)包括自益權(quán)和共益權(quán)兩種性質(zhì)的權(quán)利。自益權(quán)是指股東為自身利益而可單獨主張的權(quán)利，主要包括公司盈余分配請求權(quán)，剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)，股權(quán)轉(zhuǎn)讓過產(chǎn)請求權(quán)等財產(chǎn)權(quán)利。共益權(quán)是指股東為公司利益兼為自己利益而行使的權(quán)利，主要包括股東會議出席權(quán)和表決權(quán)、知情權(quán)、查閱權(quán)、訴訟權(quán)等參與性權(quán)利。抽象的共益權(quán)可直接轉(zhuǎn)化為具體的權(quán)利，抽象的自益權(quán)必須基于股東大會或董事會的決議才能具體化。

根據(jù)一班的相關(guān)規(guī)定來看，對于股東的相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，首先是要符合法律規(guī)定的相關(guān)要求才能夠進行轉(zhuǎn)讓。其次在進行轉(zhuǎn)讓時，必須是要有股東大會同意，且是屬于股東名下的。股份和股東的確是在該項股份之中有出資之后才能夠進行轉(zhuǎn)讓。

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