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私募基金外包和托管是兩個(gè)完全不同的概念，各自有著不同的職能。但同屬于第三方專業(yè)機(jī)構(gòu)，都有減輕了私募基金管理人的負(fù)擔(dān)，也增強(qiáng)了監(jiān)督管理人的責(zé)任意識(shí)，有利于私募管理機(jī)構(gòu)的發(fā)展。律霸小編簡單整理了以下相關(guān)內(nèi)容。

私募基金外包服務(wù)是指為基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等業(yè)務(wù)的服務(wù)。私募基金托管人也可以將其法定職責(zé)中的事項(xiàng)進(jìn)行外包。私募基金作為托管人時(shí)，如果同時(shí)向私募基金管理人提供外包服務(wù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行業(yè)務(wù)隔離，建立防火墻，以防范風(fēng)險(xiǎn)、利益沖突與利益輸送。

一、源起與背景

《中華人民共和國證券投資基金法》(下稱：“《基金法》”)第一百零二條規(guī)定：“基金管理人可以委托基金服務(wù)機(jī)構(gòu)代為辦理基金的份額登記、核算、估值、投資顧問等事項(xiàng)，基金托管人可以委托基金服務(wù)機(jī)構(gòu)代為辦理基金的核算、估值、復(fù)核等事項(xiàng)，但基金管理人、基金托管人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任不因委托而免除?！?/p>

為鼓勵(lì)支持基金管理人專注核心投研業(yè)務(wù)能力，提高核心競爭力，特色化、差異化發(fā)展，降低運(yùn)營成本，促進(jìn)基金管理人業(yè)務(wù)外包服務(wù)規(guī)范開展，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)(下稱：“協(xié)會(huì)”)制定了《基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)指引》(以下簡稱《指引》)，于2015年2月1日正式實(shí)施。

二、私募基金外包服務(wù)的內(nèi)涵

依據(jù)《基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)指引(試行)》(下稱“《外包指引》”)第二條規(guī)定是指為基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等業(yè)務(wù)的服務(wù)。

三、私募基金外包服務(wù)機(jī)構(gòu)采取入會(huì)原則

1、《基金法》第一百零八條第二款規(guī)定：“基金管理人、基金托管人應(yīng)當(dāng)加入基金行業(yè)協(xié)會(huì)，基金服務(wù)機(jī)構(gòu)可以加入基金行業(yè)協(xié)會(huì)?！?/p>

2、2015年2月9日，《外包指引解答一》第二條這樣表述：“為私募基金管理人提供銷售、銷售支付、份額登記、估值核算、信息技術(shù)系統(tǒng)等業(yè)務(wù)的所有問答1中涉及的基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)機(jī)構(gòu)應(yīng)到基金業(yè)協(xié)會(huì)辦理備案?！?/p>

3、2015年4月24日，基金業(yè)協(xié)會(huì)公示首批私募基金外包服務(wù)機(jī)構(gòu)在其官方網(wǎng)站這樣說明：“需要說明的是，基金業(yè)協(xié)會(huì)對私募基金外包業(yè)務(wù)備案是“好人舉手”，不是行政審批，外包服務(wù)機(jī)構(gòu)可自愿到協(xié)會(huì)備案系統(tǒng)填報(bào)相關(guān)資料，對于各項(xiàng)材料齊備的，協(xié)會(huì)準(zhǔn)予備案。下一步，協(xié)會(huì)將通過信息披露的方式，公示私募產(chǎn)品外包服務(wù)信息。此項(xiàng)工作是協(xié)會(huì)日常性自律服務(wù)工作，新的外包服務(wù)機(jī)構(gòu)完成備案程序后將陸續(xù)公示。”

四、私募基金綜合托管業(yè)務(wù)資格

1、行政許可

《基金法》第三十二條規(guī)定：“基金托管人由依法設(shè)立的商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)擔(dān)任。商業(yè)銀行擔(dān)任基金托管人的，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)會(huì)同國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn);其他金融機(jī)構(gòu)擔(dān)任基金托管人的，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)”。因此，私募基金綜合托管業(yè)務(wù)資格取得屬于一項(xiàng)行政許可。

2、券商私募基金綜合托管業(yè)務(wù)資格取得

依據(jù)《證券投資基金托管業(yè)務(wù)管理辦法》、《非銀行金融機(jī)構(gòu)開展證券投資基金托管業(yè)務(wù)暫行規(guī)定》及中華人民共和國證券監(jiān)督管理委員會(huì)(下稱;“證監(jiān)會(huì)”)的公布的《非銀行金融機(jī)構(gòu)申請基金托管資格審核流程》，其審核重點(diǎn)為申請人的結(jié)算模式、人員配備、部門設(shè)置、軟硬件配置、托管業(yè)務(wù)系統(tǒng)等，具體業(yè)務(wù)由證監(jiān)會(huì)基金機(jī)構(gòu)監(jiān)管部負(fù)責(zé)，審核通過后由證監(jiān)會(huì)基金機(jī)構(gòu)監(jiān)管部出具《關(guān)于開展私募基金綜合托管業(yè)務(wù)試點(diǎn)的無異議函》。

五、私募基金托管人的外包業(yè)務(wù)

1、基金托管人的法定職責(zé)

依據(jù)《基金法》第三十六條規(guī)定，基金托管人的法定職責(zé)包括：

(一)安全保管基金財(cái)產(chǎn);

(二)按照規(guī)定開設(shè)基金財(cái)產(chǎn)的資金賬戶和證券賬戶;

(三)對所托管的不同基金財(cái)產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，確?；鹭?cái)產(chǎn)的完整與獨(dú)立;

(四)保存基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)的記錄、賬冊、報(bào)表和其他相關(guān)資料;

(五)按照基金合同的約定，根據(jù)基金管理人的投資指令，及時(shí)辦理清算、交割事宜;

(六)辦理與基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息披露事項(xiàng);

(七)對基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告、中期和年度基金報(bào)告出具意見;

(八)復(fù)核、審查基金管理人計(jì)算的基金資產(chǎn)凈值和基金份額申購、贖回價(jià)格;

(九)按照規(guī)定召集基金份額持有人大會(huì);

(十)按照規(guī)定監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作;

(十一)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他職責(zé)。

2、基金托管人的外包業(yè)務(wù)

《基金法》第一百零一條規(guī)定：“基金管理人可以委托基金服務(wù)機(jī)構(gòu)代為辦理基金的份額登記、核算、估值、投資顧問等事項(xiàng)，基金托管人可以委托基金服務(wù)機(jī)構(gòu)代為辦理基金的核算、估值、復(fù)核等事項(xiàng)，但基金管理人、基金托管人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任不因委托而免除”。此處，基金托管人的外包業(yè)務(wù)中的“核算、估值、復(fù)核等事項(xiàng)”是指《基金法》第三十六條規(guī)定的其法定職責(zé)中的事項(xiàng)。

六、私募基金托管業(yè)務(wù)與私募基金外包服務(wù)間的關(guān)系

1、基金管理人與基金托管人簽訂了單純的《基金托管協(xié)議》;

2、基金管理人與基金托管人簽訂的《基金托管協(xié)議》包含了為基金管理人提供外部服務(wù)的內(nèi)容。凡《基金托管協(xié)議》中超出基金托管人法定職責(zé)而由基金托管人為基金管理人提供的服務(wù)，均屬于基金服務(wù)外包業(yè)務(wù)，該基金外包服務(wù)應(yīng)當(dāng)重新簽訂另外一份合同。

3、基金管理人與基金托管人簽訂了《基金托管協(xié)議》，也簽訂了關(guān)于基金服務(wù)外包的協(xié)議。需要注意的是，基金服務(wù)外包協(xié)議如本文【行政服務(wù)】部分所述，也應(yīng)當(dāng)依法依規(guī)進(jìn)行業(yè)務(wù)隔離，以防范利益沖突與利益輸送。

七、《私募基金登記法律意見書》中外包服務(wù)的確定及論證

1、基金外包服務(wù)的確定

凡超出基金托管人法定職責(zé)的，由基金托管人或第三方向基金管理人提供的與基金運(yùn)營相關(guān)的服務(wù)，均屬于基金外包服務(wù)，應(yīng)當(dāng)在《私募基金登記法律意見書》中如實(shí)說明。

2、 《私募基金登記法律意見書》中外包服務(wù)的論證

我們建議，基金管理人一般情況下，應(yīng)當(dāng)選擇在協(xié)會(huì)備案的基金外包服務(wù)機(jī)構(gòu)。根據(jù)協(xié)會(huì)的反饋，基金管理人應(yīng)當(dāng)對基金外包服務(wù)的潛在風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行說明。這就涉及一個(gè)論證的問題，主要從如下方面進(jìn)行論證：

(1)基金外包服務(wù)機(jī)構(gòu)是否在協(xié)會(huì)備案。

(2)基金管理人是否與基金外包服務(wù)機(jī)構(gòu)簽訂了書面合同，并在合同中約定：未經(jīng)基金管理人同意，外包機(jī)構(gòu)不得將已承諾的基金業(yè)務(wù)外包服務(wù)轉(zhuǎn)包或變相轉(zhuǎn)包。

(3)基金管理人開展業(yè)務(wù)外包是否制定了相應(yīng)的風(fēng)險(xiǎn)管理框架及制度，是否根據(jù)審慎經(jīng)營原則制定其業(yè)務(wù)外包實(shí)施規(guī)劃，外包活動(dòng)范圍是否與其經(jīng)營水平相適宜。

(4)基金外包服務(wù)機(jī)構(gòu)在開展外包業(yè)務(wù)的同時(shí)，提供托管服務(wù)的，是否設(shè)立專門的團(tuán)隊(duì)與業(yè)務(wù)系統(tǒng)，外包業(yè)務(wù)與基金托管業(yè)務(wù)團(tuán)隊(duì)之間是否建立必要的業(yè)務(wù)隔離，是否有效防范潛在的利益沖突。

(5)基金外包服務(wù)所涉及的基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)是否獨(dú)立于外包機(jī)構(gòu)的自有財(cái)產(chǎn)?；鹜獍?wù)機(jī)構(gòu)是否對提供外包業(yè)務(wù)所涉及的基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)實(shí)行嚴(yán)格的分賬管理，保證提供外包業(yè)務(wù)的不同基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)之間、外包業(yè)務(wù)所涉基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)與外包機(jī)構(gòu)其他業(yè)務(wù)之間的賬戶設(shè)置相互獨(dú)立，確?；鹳Y產(chǎn)和客戶資產(chǎn)的安全、獨(dú)立，任何單位或者個(gè)人不得以任何形式挪用基金資產(chǎn)和客戶資產(chǎn)。

(6)基金外包服務(wù)機(jī)構(gòu)的運(yùn)營能力：如人員儲(chǔ)備、軟硬件設(shè)施、專業(yè)能力、誠信狀況、過往業(yè)績等情況;

(7)基金外包服務(wù)機(jī)構(gòu)是否建立防火墻制度、業(yè)務(wù)隔離制度以進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)控制、防范利益沖突與輸送。

因基金管理人、委托人對私募基金的了解程度不夠，私募基金外包和托管應(yīng)運(yùn)而生。為了是什么基金更好地運(yùn)行，相關(guān)法律法規(guī)對私募基金外包服務(wù)的內(nèi)涵做出了相信解釋，并采取采取入會(huì)原則確定私募基金綜合托管業(yè)務(wù)資格。

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