1股東優先購買權制度中“同等條件”的確定標準問題

按照公司法規定，“同等條件”是其他股東行使優先購買權的實質性要求，所以“同等條件”的確定標準十分重要。一般認為，“同等條件”即等同于轉讓方與受讓方的最后確定的交易條件。但這樣的確定標準存在顯而易見的弊端，有學者已經對此發出了質疑。因為轉讓方與受讓方的交易條件只有在簽署協議以后才能最終確定，假如此時其他股東主張優先購買權的話，將使轉讓方被迫陷入雙重買賣的尷尬境地，這就給交易帶來了極大的不穩定性。另外，交易成本高企也是一個不能忽略的問題。這樣導致的后果是，股東優先購買權制度發揮不了應有的作用，卻給股權轉讓設置了障礙。

筆者認為，在確定“同等條件”時可以引入類似西方“禁止反言”制度。假如有股東需要轉讓股權時，該股東應先擬定一個條件書面通知其他股東，假如其他股東在一定期限內不主張優先購買權則視為放棄，但前提是轉讓方與第三方達成的交易條件不得低于上述條件，否則其他股東可以重新主張優先購買權。假如轉讓條件是由第三人提出，轉讓方在預備承諾之前應將該條件及其承諾意思通知其他股東，其他股東在一定期限有權決定是否行使優先權。假如有股東決定購買，應立即通知轉讓股東，轉讓股東不得以他人條件更優為由予以拒絕。當然，法律應該答應公司章程對此作出不同約定。

為了防止轉讓方與第三方串通，公司法應該明確賦予其他股東撤銷權，因為排除其他股東的優先購買權本身就是損害其他股東的利益。為了保證其他股東的撤銷權，公司有義務對股權轉讓的真實情況作出明確記載，否則公司應該承擔相應責任。

2股東優先購買權能否部分行使的問題

對于股東優先購買權能否部分行使的問題，新舊公司法都沒有作出明確規定，發達國家的立法例也沒有給我們提供明確的參考。這個問題在理論和實務界都存在分歧。

贊成股東優先購買權可以部分行使的主要理由有四，一認為法無明文禁止即可行;二是有限責任公司具有人合性特征;三是股權具有可分性，法律答應對其進行分割，所以也應答應部分行使優先購買權;四是對老股東貢獻的承認，應該保證老股東對公司取得控制權。持反對態度的學者相對較多一些，主要理由認為部分行使股東優先購買權侵害了股東的股權轉讓自由，堵塞了股東推出公司的退路。正是基于上述分歧，有學者認為這是一個法律價值衡量的問題，立法應該根據社會發展的價值取向做出反應。

實際這個問題中蘊含著兩種情況，即原股東將自己所有的股權整體或部分轉讓給某單一新股東的情況和原股東將自己所有的股權分割轉讓給多名新股東。對于前一種情況，我認為其他股東不能夠部分行使有限購買權。首先，部分行使有限購買權不符合“同等條件”標準，因為股權份額是一個重要的交易條件。其次，股東優先購買權制度的安排只是對股東轉讓股權的適當限制，是伴隨“股權轉讓自由”原則產生的，不應該侵害“股權轉讓自由”原則。轉讓股權是股東退出公司的一個重要途徑，假如由于其他股東行使優先購買權導致股東無法退出公司，最終必然形成公司僵局的局面，股東優先購買權制度的作用將因此大打扣折。

就后一種情況而言，立法應該答應其他股東就某部分股權行使優先購買權沒，但必須針對某一個或多個受讓人擬受讓的全部股權行使而不得針對一個受讓人擬受讓的部分股權行使。原有股東將股權分割轉讓給多個受讓人，其他股東對其中一個或多個受讓人擬受讓的全部股權行使優先購買權對其他轉讓行為沒有任何關系，并不會影響其他股權的轉讓。另外，由于原股東將股權分割轉讓即意味著每一部分轉讓都是獨立的，該部分份額是每一獨立轉讓的一個重要交易條件，其他股東就該部分份額主張優先購買權與“同等條件”標準并不沖突。

3股東優先購買權可否轉讓的問題

一般認為，股東優先購買權屬于其他股東的專有權利，具有一定的人身依附性，不答應轉讓。但是我們應該看到，股東優先購買權制度雖然為其他股東維持原有股東結構提供了機會，但也可能給他們帶來了經濟壓力和經濟困難。當然，其他股東可以放棄優先購買權，但這是以同自己不熟悉的股東合作作為代價的，這就意味著，可能出現其他股東不愿意與不熟悉的股東合作但又無力行使有限購買權的尷尬境地。因此，我認為答應有條件轉讓股東優先購買權不失為解決上述問題的一個好辦法。

首先，從價值衡量角度來看，有限責任公司的人合性決定了誰作為新的股東進入公司對其他股東影響甚大。而對于轉讓方而言，在同等條件基礎上誰代替其進入公司成為新股東并無多大影響。所以，答應股東優先權轉讓體現了法律的公平和正義價值。

其次，雖然股東優先購買權具有一定的人身依附性，與股東的社員身份有關，但并不表示其與人身不可分離。實際上，股東優先購買權是一種財產權利，它轉讓的理論基礎不存在問題。另外，由于股東優先購買權行使具有一定的期限，在權利存續性上存在轉讓的可能性。

答應股東優先購買權轉讓必須具備條件，必須保證股東優先購買權的核心價值得到實現。股東優先購買權轉讓需要解決的最大問題是是否每個其他股東都有權轉讓以及轉讓所得價款歸誰所有。為解決這個問題，立法在答應股東優先購買權轉讓時至少應該設置以下限制。第一，股東優先購買權轉讓必須經過股東大會決定，應該以股東人數的2/3通過可以進行。第二，股東優先購買權假如是以有償方式進行轉讓的，所得價款應該歸公司所有。第三，應該為股東優先購買權的轉讓設定一定的期限，該期限一般不應超過優先購買權的行使期限。當然，立法也應該承認公司章程對該問題的禁止約定。