關(guān)鍵詞：財產(chǎn)保全錯誤損失認(rèn)定賠償責(zé)任

先看一件關(guān)于財產(chǎn)保全造成損失的案例：

本案原告方徐某是另一已判案件中的被告，在該案中，徐某作為被告，被該案原告某公司申請財產(chǎn)保全，法院裁定將徐某在某證券公司的賬戶內(nèi)的資金和股票全部凍結(jié)，后法院的判決結(jié)果是沒有支持原告的訴訟請求，也就是原告敗訴了,于是財產(chǎn)保全被解除，但是股票在被保全期間曾經(jīng)有較大的漲幅，因為被凍結(jié)的原因未能及時賣出，到解除保全后賣出時股票價格下跌,因而造成損失40多萬元.本案中徐某作為原告起訴前案中的原告某公司，請求法院判決其賠償因申請保全錯誤而導(dǎo)致的損失40多萬元。但是法院最終的判決結(jié)果是不支持原告徐某的訴訟請求，其理由是：（1）被告某公司申請財產(chǎn)保全的行為是屬于依法行使訴權(quán)的范疇，沒有不當(dāng)之處，故不屬于申請財產(chǎn)保全錯誤的情形。（2）被告在申請財產(chǎn)保全的時候?qū)⒃娴馁Y金賬戶提供給法院的行為也并無不當(dāng)，同時其依法履行了提交申請、提供擔(dān)保、提供財產(chǎn)線索等義務(wù)，因而被告無過錯。（3）股票的價格和交易受諸多因素影響，雖然原告持有股票在查封期間曾達(dá)到過較高價值，但并非意味著原告必然會在該價位將股票賣出，鑒于股票交易的特殊性，難以確定原告的損失，因而對原告的訴訟請求不予支持。

那么在這個案子當(dāng)中，我們要討論的問題有：

（1）如何認(rèn)定財產(chǎn)保全申請的錯誤與否？（2）財產(chǎn)保全錯誤的情形有哪些？（3）財產(chǎn)保全錯誤造成的損失如何確認(rèn)并救濟(jì)?

財產(chǎn)保全錯誤概述

財產(chǎn)保全是指人民法院在受理案件之前或在訴訟中，為了防止將來做出的判決不能執(zhí)行或難于執(zhí)行，根據(jù)當(dāng)事人的申請或依職權(quán)，對有關(guān)財產(chǎn)所采取的具有強制性的安全防范措施。其具有如下特點：（1）申請人總是原告或者即將處于原告地位的利害關(guān)系人。（2）申請保全的時間只能是在起訴前或法院受理案件之后、做出判決之前。（3）財產(chǎn)保全的范圍只能是限于當(dāng)事人請求的范圍或與案件有關(guān)的財物，而且申請人要對自己申請保全的范圍負(fù)責(zé)，不得超出自己的權(quán)利范圍。（4）財產(chǎn)保全的措施只能限于《民訴法》第九十四條規(guī)定的查封、扣押、凍結(jié)或法律準(zhǔn)許的其他方法。

《民訴法》第九十六條規(guī)定，申請財產(chǎn)保全錯誤的應(yīng)當(dāng)賠償因此所造成的損失。那么,什么才是申請財產(chǎn)保全錯誤呢？

導(dǎo)致財產(chǎn)保全錯誤的原因很多，在實踐中也很常見，我們可以從兩個方面來進(jìn)行分析：

（一）從申請人的角度看，因為財產(chǎn)保全分為訴前財產(chǎn)保全和訴訟財產(chǎn)保全，那么，從申請財產(chǎn)保全的程序上來講，我們說申請人實際上是不可能出現(xiàn)申請錯誤的。因為申請人只要履行提交申請、提供擔(dān)保、提供線索等義務(wù)，其他的有法院審查把關(guān)，如果程序有問題法院不可能做出保全的裁定，也就無所謂保全錯誤，既然做出財產(chǎn)保全的裁定，那么即使錯也不是申請人的程序上的錯誤，只能是法院的錯誤或者非財產(chǎn)保全程序上的錯誤。另外,從非財產(chǎn)申請保全程序上說，申請人申請財產(chǎn)保全錯誤的原因有：（1）在訴訟結(jié)果上申請人敗訴。（2）申請人沒有在法定期限內(nèi)向法院起訴。（3）雖然起訴但被駁回。由于這些原因所導(dǎo)致的被申請人的財產(chǎn)損失，申請人應(yīng)當(dāng)賠償。

（二）從法院的角度看，根據(jù)《民訴法》的相關(guān)規(guī)定，法院一般是應(yīng)當(dāng)依申請人的申請來裁定財產(chǎn)保全的，只有當(dāng)訴訟爭議的財產(chǎn)有毀損、滅失的風(fēng)險或有證據(jù)表明被告可能有采取隱匿、轉(zhuǎn)移、出賣其財產(chǎn)的，人民法院方可依職權(quán)裁定采取財產(chǎn)保全措施。那么法院在裁定財產(chǎn)保全后是否會出現(xiàn)錯誤呢？首先看在當(dāng)事人申請的情況下，法院裁定的財產(chǎn)保全只要是從形式上進(jìn)行了嚴(yán)格的審查，按照相關(guān)法律規(guī)定履行了程序上的義務(wù)，就不會出現(xiàn)程序上的裁定錯誤，如果有那也是申請人的申請錯誤，因為財產(chǎn)保全的申請一般是在訴訟之初甚至訴訟之前提出的，法院此時只能審查申請是否符合程序法規(guī)定的條件，而不可能、也不需要對申請做更多的審查，尤其不可能審查申請人是否能勝訴并以之確定應(yīng)否準(zhǔn)許財產(chǎn)保全的申請，所以說這種情況下如果裁定保全后出現(xiàn)錯誤，從程序上講只能是申請人的申請錯誤。另外，法院裁定了財產(chǎn)保全之后，在執(zhí)行的過程中，所采取的方式、保全的對象等方面如果超出了法律規(guī)定的范圍，就構(gòu)成保全不當(dāng)而不是保全錯誤。再看法院依職權(quán)裁定保全的情況,前面說過法院依職權(quán)裁定保全的條件和對象范圍等，如果法院的裁定違反了上述強制性規(guī)定，就是保全錯誤。如果是執(zhí)行中的問題就是保全不當(dāng)。

財產(chǎn)保全錯誤造成損失的情形有哪些

我們知道，財產(chǎn)保全錯誤之后，有可能沒有造成損失，這種情況下當(dāng)然就沒有賠償?shù)呢?zé)任了，但是更多的時候是會造成損失的。

（一）當(dāng)事人申請錯誤的情形。

申請人申請財產(chǎn)保全錯誤造成損失的情形主要有:1、申請人對被申請人的資金、實物、賬戶等申請了保全措施，影響了被申請人的正常生產(chǎn)經(jīng)營活動，使其在利潤上遭受損失。2、由于財產(chǎn)保全，扣押、查封了被申請人的某些財物或產(chǎn)品等，使被申請人無法履行與他人的合同，而導(dǎo)致承擔(dān)違約責(zé)任遭受損失。3、申請人申請對某項特定物進(jìn)行了財產(chǎn)保全，使被申請人無法從事特定活動而造成損失。4、申請人故意或過失申請對案外人的財產(chǎn)進(jìn)行保全，造成了案外人的財產(chǎn)損失。5、因為錯誤的申請財產(chǎn)保全，致使被申請人在商業(yè)信譽、企業(yè)形象上遭受損失。6、被申請人損失還包括申請人未在法定期間內(nèi)起訴、起訴后又撤訴、申請保全后又主動申請撤銷保全的也不能免除損害賠償責(zé)任。

另外，有些情形下造成的損失不能作為申請錯誤造成的，當(dāng)然也就不能由申請人來承擔(dān)責(zé)任。比方說，申請人的申請沒有問題，但是法院在實際執(zhí)行的過程中超出了申請范圍或者方法不當(dāng)，造成了被申請人的損失;即使不進(jìn)行財產(chǎn)的保全也必然會出現(xiàn)的損失;雖然是財產(chǎn)保全申請錯誤，但被申請人完全可以采取措施避免的損失等等。

（二）法院進(jìn)行財產(chǎn)保全錯誤或保全不當(dāng)造成損失的情形。

法院的原因造成財產(chǎn)保全損失的情形主要有:1、錯誤保全了案外人的財產(chǎn)。2、保全財產(chǎn)超出了申請保全方訴訟請求的數(shù)額。3、申請方未提供或未完全提供擔(dān)保而做出財產(chǎn)保全裁定。4、對被保全財物保管不當(dāng)。5、扣押有關(guān)財產(chǎn)權(quán)證照時未通知有關(guān)部門造成損失。6、被保全財產(chǎn)在保全過程中被處理而未采取相應(yīng)措施造成損失。7、保全相關(guān)財產(chǎn)后未及時通知財產(chǎn)權(quán)利人造成損失。8、**保全等等。

財產(chǎn)保全錯誤造成損失的救濟(jì)

對于財產(chǎn)保全錯誤造成的損失進(jìn)行認(rèn)定，須關(guān)注兩個要件：一是確實有實際損失的存在。二是損失的出現(xiàn)與財產(chǎn)保全錯誤有因果關(guān)系。只有兩者同時具備，方可認(rèn)定是保全錯誤造成的損失。

那么財產(chǎn)保全錯誤所造成的損失賠償責(zé)任該由誰承擔(dān)呢？我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)按照不同情形進(jìn)行區(qū)分：

（一）由于申請人申請財產(chǎn)保全有錯誤，所造成被申請人損失的，申請人應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)賠償。只有這樣，才能既保證申請人通過財產(chǎn)保全制度維護(hù)自身合法權(quán)益，又限制申請人濫用財產(chǎn)保全侵害被申請人合法權(quán)益。

（二）申請人申請財產(chǎn)保全正當(dāng)，但造成了損失，應(yīng)當(dāng)由敗訴方承擔(dān)。這是因為保全申請的合法與否是建立在訴訟請求成立與否的基礎(chǔ)上的。申請人如果勝訴，意味著其訴訟請求成立，保全申請也是合法的，因而損失責(zé)任應(yīng)當(dāng)由被申請人自行負(fù)擔(dān)。相反，如果申請人敗訴，則應(yīng)由申請人承擔(dān)損失的賠償責(zé)任。當(dāng)然，對于難以區(qū)分勝負(fù)或以調(diào)解方式結(jié)案的則應(yīng)按公平原則協(xié)商由雙方當(dāng)事人合理分擔(dān)。

（三）法院主動采取保全措施錯誤所造成的損失應(yīng)當(dāng)由法院承擔(dān)。如果主動裁定財產(chǎn)保全沒有錯誤但是也造成了損失就同上面所說的由敗訴方來承擔(dān)。另外，法院裁定的財產(chǎn)保全如果在執(zhí)行過程中發(fā)生保全不當(dāng)而造成損失則法院不可免除相應(yīng)的賠償責(zé)任。

確認(rèn)了賠償主體之后,再來看損失的認(rèn)定.錯誤申請財產(chǎn)保全造成他人損失的行為,從實質(zhì)上看是一種侵權(quán)行為,欲確認(rèn)是否因錯誤的財產(chǎn)保全而導(dǎo)致?lián)p失發(fā)生,需如前所述看兩者之間是否有因果關(guān)系.而且只有遭受了實際損失,被申請人才有權(quán)要求責(zé)任人做相應(yīng)賠償.這種賠償是具有補償性的,無損失則無賠償,實際損失的存在不僅是認(rèn)定財產(chǎn)保全造成損失必須具備的要件,也是追究賠償主體責(zé)任的要件.實際損失應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)出現(xiàn)或必然發(fā)生的物質(zhì)財富的毀損或減少,包括現(xiàn)有財產(chǎn)的損失與可得利益的損失,一切虛構(gòu)的無根據(jù)推測的”損失”,是不能認(rèn)定為實際損失的.

如此以來，就本文開頭所述案例來講，首先，法院認(rèn)定當(dāng)事人申請財產(chǎn)保全是屬于行使訴權(quán)的范疇，當(dāng)事人有這個權(quán)利，但是因此而認(rèn)定其財產(chǎn)保全申請沒有錯誤就值得商榷了，因為事實上申請人的訴訟請求是沒有被法院支持的，也就是敗訴了，那么,筆者認(rèn)為,建立在此訴訟請求基礎(chǔ)之上的財產(chǎn)保全申請相應(yīng)地也應(yīng)當(dāng)是錯誤的，因此也當(dāng)然應(yīng)該承擔(dān)所造成的損失。其次，該案中損失的認(rèn)定確實是比較復(fù)雜。目前的法律法規(guī)中也沒有明確的規(guī)定，這個就需要法院根據(jù)公平、公正、合理的原則，可以在聽取有關(guān)專家建議并參照相關(guān)行業(yè)規(guī)范的情況下做出相對公正的判決。所以對于本案的判決,筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)支持原告的訴訟請求,至于賠償?shù)木唧w數(shù)額可以按前述方法來確定.

參考文獻(xiàn)

**昌吳德橋《適用財產(chǎn)保全的幾個問題》

江西省高級人民法院研究室《錯誤申請財產(chǎn)保全致人損害的處理》

曲明吳-威《財產(chǎn)保全中的當(dāng)事人權(quán)益保護(hù)》

黃*宗《談財產(chǎn)保全錯誤的國家賠償》