[摘要]近年來，我國外資并購呈現出活躍的態勢，利用離岸公司實現并購也成為外國投資者和國內企業的選擇模式之一。本文結合離岸公司的特點分析了其中的動因，并在我國目前的投資法律環境背景下討論了這一模式可能帶來的法律問題，并提供了相應的完善立法和監管對策。

[關鍵詞]離岸公司并購企業法律分析

離岸公司泛指在離岸法區成立的有限公司或股份有限公司。由于離岸公司在下述方面具有比其它地區的公司更大的優勢：享受注冊地的低稅率甚至只須繳納年度管理費、設立便捷、具有保密性、無信息披露義務等，因而很容易成為機構投資者以及國內企業利用其進行外資并購，規避我國法律，甚或擾亂并購秩序以及造成國有資產流失的工具。所以，我國的法律和政策應當對利用離岸公司從事并購活動的模式給予高度重視。

一、外資與國內企業利用離岸公司進行并購的動因及模式

與國外的并購法律相比，在我國通過股權交易而完成的并購活動的法律限制較多，外資并購國內企業面臨種種不便，使得投資者繞道離岸金融中心對國內企業進行并購。分析其動因，除避稅外，主要包括以下方面：規避東道國法律嚴格的管制規定，方便收購并提高資金流動性；隔離在華經營的子公司對母公司的不利影響。而國內企業為了擴大融資渠道、吸引外資，往往也愿意注冊離岸公司，便利外資并購。

（一）規避東道國和投資國的法律和政策的管制

1.規避我國外商并購的相關法律，增強資本的流動性

我國對于外商投資和并購有嚴格的法律規定，如在任何形式的并購中都存在多個行政部門的審核和批準制度，包括審批機關、登記機關以及其它如海關、商檢部門的審批。通過離岸公司的運作，國內企業和外國投資者均可以達到規避我國相關法律規定的目的。具體做法是：國內企業通常采取與外國投資者達成協議，由國內企業在離岸中心注冊離岸公司，再由外資進行收購的方式。如此一來，這種公司之間的并購屬于發生在兩個外國企業之間的并購，從而規避我國對并購企業的管轄權。

另外，在國際投資中，外國投資者往往在投資之初在離岸金融中心對具體的項目分別設立不同的子公司，當在華投資的項目成為收購目標時，只需通過購買海外具體的子公司就可以達到并購的目的（注：馬棟?。骸锻馍掏顿Y企業在岸并購法律實務初探》，《上海證券報》2003年2月25日。）。這種方式使得外商可以完全避免適用我國較為嚴格的外商投資法律體系，而僅通過境外子公司的合并、分拆，或轉讓子公司的股權來達到并購的目的。此外這種方式還有助于提高外資的流動性。

2.外資規避外資母國（資金來源地）的管制

國外投資者可以利用離岸公司規避母國投資政策上的限制。例如，臺灣反對企業向大陸投資，臺灣投資者往往注冊離岸公司以避開臺灣當局的規定，借助離岸公司的名義對大陸企業進行并購。鑒于離岸公司的保密性特點，一般臺灣當局無法獲得足夠證據對其進行處罰（注：商務部研究院課題組：“離岸金融中心在中國跨境資本流動的潛在風險與對策”，http://www.moftec.gov.cn/article/200405/20040500219779_1.xml.）。

（二）實現境外上市融資

公司利用跨國收購的方式實現境外上市主要涉及兩方面的問題：一是國內企業借殼上市，意在籌集海外資本；二是外資并購國內企業后在國際市場上進行融資，意在以低廉的收購成本獲得超額的回報。

就國內方面而言，由于我國民營企業上市受到很大限制，審批程序復雜、耗時和相對不夠透明，國內企業往往利用離岸公司在境外借殼間接上市，規避國內的管制措施，盡早融得大量資本。目前，國內企業借殼上市的方式日趨多樣化，其中一個主要的途徑是，先在海外的某個離岸金融中心注冊一家投資公司，通過該離岸公司收購外國某交易所的一家上市公司，再通過該上市公司以外資的身份反過來收購國內企業的股權。在這一系列收購的運作之下，國內企業在掌握控制權的情況下，將其財務報表合并到上市公司中，實現了海外借殼上市融資。