四、我國對跨國并購規(guī)制的法律現(xiàn)狀及其對策

在我國現(xiàn)行法律體制中，有關(guān)規(guī)制企業(yè)合并的法律主要由一些單行法規(guī)、部門規(guī)章、地方性法規(guī)以及一系列兼并政策組成。例如：在《公司法》中有針對公司制企業(yè)合并問題的專門規(guī)定；《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》、《全民所有制工業(yè)企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制條例》是對國有企業(yè)的合并和兼并問題所作的原則性規(guī)定；1989年國家體改委、財(cái)政部、國有資產(chǎn)管理局、國家計(jì)劃委員會(huì)四個(gè)部委聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》，這個(gè)“暫行規(guī)定”對企業(yè)兼并有直接的指導(dǎo)作用。除此之外，為了正確引導(dǎo)企業(yè)兼并，國家還制定了大量的優(yōu)惠政策，如1994年國家開始在18個(gè)城市進(jìn)行優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)試點(diǎn)改革，其中一個(gè)重要內(nèi)容就是兼并。與此相配合，中國人民銀行專門下發(fā)了《關(guān)于停產(chǎn)整頓、被兼并、解散和破產(chǎn)企業(yè)貸款停減緩利息處理問題的通知》；1995年和1996年，中國人民銀行又專門行文對利息減免問題作出規(guī)定。1997年國務(wù)院下發(fā)了《關(guān)于在若干城市試行國有企業(yè)兼并破產(chǎn)和職工再就業(yè)有關(guān)問題的補(bǔ)充通知》，等等。

盡管我國已有一些法律、法規(guī)規(guī)制現(xiàn)實(shí)中的企業(yè)合并，但法律、法規(guī)之間的不統(tǒng)一、缺乏權(quán)威性削弱了現(xiàn)有法律的效力。此外，在外資兼并問題上，基本上是無法可依。由于我國在改革開放初期就制定了中外合資、中外合作以及外商投資企業(yè)法，在這些法律中對外資兼并問題幾乎沒有涉及。隨著外商投資方式的轉(zhuǎn)變，外資兼并問題越來越突出。1997年9月國務(wù)院批準(zhǔn)了由外經(jīng)貿(mào)部、國家工商行政管理局發(fā)布的《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》的補(bǔ)充規(guī)定，對通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立外商投資企業(yè)的外國投資者的出資作出了具體規(guī)定。最新修訂的中外合資、中外合作以及外商投資企業(yè)法仍然未涉及外資兼并問題，但現(xiàn)實(shí)中外資兼并仍按三資企業(yè)的規(guī)定進(jìn)行，其矛盾和沖突已十分嚴(yán)重。

面對外資并購、以及跨國并購問題，中國法律應(yīng)作出相應(yīng)對策，尤其在反壟斷法中應(yīng)明確規(guī)定跨國并購的條件、范圍、限制、審查等規(guī)則，以保障我國社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序。入世后，我國將面臨跨國并購所帶來的競爭法上的諸多問題，從發(fā)達(dá)國家的立法與司法經(jīng)驗(yàn)來看，對跨國并購都有嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)性規(guī)則和程序性要求。除了在反壟斷法中有原則規(guī)定以外，一些相關(guān)的單行法規(guī)都有配套規(guī)定，形成一整套控制合并的規(guī)制。因此，盡管在這些國家也有大量的跨國并購行為，但其本國的經(jīng)濟(jì)秩序依然保持良好的循環(huán)，經(jīng)濟(jì)發(fā)展也相當(dāng)穩(wěn)定。因此，我們建議在加強(qiáng)與完善我國的競爭法時(shí)應(yīng)對跨國并購行為盡早立法規(guī)制。首先，應(yīng)在反壟斷法中明確限制可能導(dǎo)致壟斷的跨國并購，并具體規(guī)定審查標(biāo)準(zhǔn)、并購范圍、以及申請程序等；其次，應(yīng)設(shè)立國家級(jí)的專門機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)受理并購案件。這一機(jī)構(gòu)應(yīng)擁有獨(dú)立的準(zhǔn)司法權(quán)，可以杜絕地方保護(hù)主義的干擾，以及行政管轄的影響，其權(quán)威性能保證執(zhí)法的公正性；第三，應(yīng)注重相關(guān)法律的配套問題，如證券法、外資準(zhǔn)入法、公司法、三資企業(yè)法等都應(yīng)對企業(yè)合并問題作出規(guī)定，使法律能更好地發(fā)揮統(tǒng)一、系統(tǒng)和整合功能。筆者建議，在反壟斷法還沒有出臺(tái)前，應(yīng)著手修改現(xiàn)行法律中的一些規(guī)定和制定相關(guān)規(guī)章，具體而言有以下幾方面：

第一，應(yīng)針對跨國公司實(shí)施的企業(yè)并購，在已有的企業(yè)登記法律制度的基礎(chǔ)上建立起企業(yè)并購的事前申報(bào)制度。企業(yè)并購的事前申報(bào)制度，作為一項(xiàng)預(yù)防企業(yè)利用并購行為達(dá)到市場壟斷目的的事前規(guī)制措施，已被各國所普遍認(rèn)識(shí)，并且已成為了各國反壟斷法中的基本內(nèi)容之一。鑒于這項(xiàng)制度的重要性和必要性，在我國反壟斷法制定并頒布實(shí)施以前，應(yīng)當(dāng)在我國現(xiàn)行的公司法律制度的基礎(chǔ)上盡快建立起我國的企業(yè)并購申報(bào)制度。

第二，應(yīng)對現(xiàn)行的《公司法》第188條作出修改。根據(jù)現(xiàn)行《公司法》第188條的規(guī)定，公司在發(fā)生合并或分立，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)辦理有關(guān)登記。由于企業(yè)并購包括了合并、收購、控股及合營等具體形態(tài)，而收購、控股及合營的實(shí)施均要履行企業(yè)登記手續(xù)，同時(shí)隨著我國企業(yè)改制工作的全面展開，在我國市場中運(yùn)行的大中型以上的企業(yè)大多采用了公司這一形式，因此，只要對該條款的內(nèi)容做出必要的立法或司法解釋，并確定公司在實(shí)施并購行為時(shí)應(yīng)事前進(jìn)行申報(bào)，就可以在該條款的規(guī)定基礎(chǔ)上建立起企業(yè)并購的事前申報(bào)制度。