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寧波
我國反收購條款的規制限度
一、絕對多數條款的規制限度
絕對多數條款(Super—majorityProvision)，是指在公司章程中規定，公司進行并購、重大資產轉讓或者經營管理權的變更必須取得絕對多數股東同意才能進行，并且對該條款的修改也需要絕對多數的股東同意才能生效。該條款一方面大大增加了公司控制權轉移的難度，有助于防止損害本公司及股東利益的敵意收購，從而阻礙敵意收購的進行;另一方面也減輕了市場對管理層的壓力，客觀上有利于鞏固管理層對公司的控制。不過，絕對多數條款是一柄雙刃劍，在增加收購者接管、改組公司的難度和成本的同時，也會限制公司控股股東對公司的控制力。因此，為防止絕對多數條款給公司正常經營帶來過多障礙，在美國，制定絕對多數條款時，通常會設置一條特別條款：董事會有權決定何時以及在何種情況下絕對多數條款將生效，以增強董事會在面對敵意收購時的靈活性與主動性{1}。若不對董事會作此一般授權，則在絕對多數條款中包含除外條款(EscapeClauses)，以使公司可以放棄或取消絕對多數條款。常見的除外條款一般規定絕對多數條款不適用于董事會批準的公司合并和母子公司合并，這些除外條款一般還規定關聯董事不得參與董事會對公司合并的表決。
我國《公司法》第104條規定：“股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。”顯然，該法未將反收購條款所規定事項完全納入特別決議事項之中。那么，在我國，公司章程是否可以在上述法定事項之外另行規定特別決議事項呢?對此，可以從比較法的角度尋求解答。
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