在中國大陸的外國投資者經常訴諸仲裁條款,作為處理糾紛的安全選擇。他們將選擇一家外國仲裁機構進行聽證并做出決定。p>
這一選擇基于這樣一個假設:外國仲裁機構可以提供中立和可預測的結果,因此可以管理風險,并且通常可以提前解決爭議。一般來說,不得在中國法院對外國仲裁裁決提起上訴。因此,任何仲裁裁決都是終局的,并在法律上可執行
然而,最近的許多裁決表明,中國法院在決定仲裁條款是否有效時一直在適用當地法律
商業合同本身的適用法律應在合同條款中明確規定。然而,仲裁協議在法理上是不同的,并且獨立于范圍更廣的商業合同,這一點沒有得到廣泛重視。
這意味著仲裁協議和實質性商業合同可能有不同的適用法律。選擇仲裁協議的適用法律是不尋常的,這通常不是問題,因為仲裁地法律的適用是與仲裁協議有關的法律問題上普遍采用的國際慣例,令許多商業當事人感到驚訝,中國法院一直在適用不同的法律法規。在去年的一個案件中,一家法院裁定,適用于仲裁協議的法律應與適用于更廣泛合同的法律保持一致。對于一些商業協議,這樣的裁決剝奪了仲裁協議的法律效力,包括那些使用國際商會推薦的標準文本的協議。國際商會是最大的仲裁機構
相反,例如,考慮由巴黎國際商會仲裁的一方可能突然被迫在中國進入法庭程序。這可以用來延遲時間。這是一個許多合同起草者忽視的問題
幸運的是,有變化的跡象。最高人民法院近日公布了《關于適用《中華人民共和國仲裁法》若干問題的解釋(征求意見稿)。其中一條明確規定,在確定外國仲裁協議的有效性時,應適用仲裁地的法律
如果采納這一建議,許多仲裁協議將得到加強,因為對仲裁協議合法性的異議將由仲裁國的法律確定,不一定是中國的法律。這將促進中國走向公認的國際慣例,并有助于使商業協議產生可預測的結果
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