工程建設合同履約保證金的結算包括履約保證金的返還、扣劃或沒收,是對履約保證金的最終處置。雙方在這里經常發生大的糾紛,這是建設單位最心悸的事情,也是建設單位最想要的籌碼。因此,法律對此予以明確規定是必要的,雙方也應在合同條款中予以明確。(一)退還根據《臺灣工程投標須知》第七條第三款的規定,履約保證金驗收合格后應無息退還。根據臺灣學者和法院案例,爭議項目的余額必須在正式驗收并取得排放許可證后支付。在承兌后退還履約保證金是基于這一事實的發生。關于履約保證金的返還時間,結合我國的實踐,認為:
1。可以約定在工程款結算前,按履約進度分段退還履約保證金:如工程完成25%、50%、75%,驗收合格,結算后,分別退還15%、20%、25%。這種做法會因實際履約保證金減少而削弱擔保力度,對施工單位明顯不利;
2。結算后一次性返還。在施工實踐中,還存在工程款結算、施工單位是否多交工程款、施工單位是否確認扣除的履約保證金等一些突出問題,因此,所有履約保證金驗收后的返還條件都不成熟推遲到工程款結算是合理的;返還是否包含履約保證金的孳息完全屬于當事人意思自治的范圍,由合同確定。(2) 扣除或沒收部分扣除,沒收全部履約保證金。為了避免扣款或沒收的糾紛,規定扣款或沒收的情形,而不是簡單地遵循現行法律關于違約責任的一般規定,這一點非常重要。
扣款、沒收協議的原則應當是:合同、法律沒有明確約定或者規定不得扣款、沒收的,不得扣款、沒收,并應當及時返還;扣款、沒收必須是建設單位的違法行為本合同在施工期內發生質量或安全事故,造成施工單位損失的,應當承擔違約責任。具體可參照臺灣《政府采購法》的規定:主管機關可在招標文件中規定,制造商所繳納的履約保證金(含孳息)不得部分或全部退還:
1。有《政府采購法》第五十條第一款第三款至第五款規定情形之一的,依照該條第二款前款規定追償損失的,其履約保證金金額應當與追償金額相等;(2) 違反《政府采購法》第六十五條規定分包的,全額保證;(三)擅自減少人工、材料的,從應支付的合同價款中扣除減少的人工、材料及其造成的損失,仍不足的,保證金額與不足金額相同;(4)因制造商原因導致合同部分終止或終止的,按合同金額占該部分金額的比例計算保證金;合同完全終止或終止的,保證金為全部,通知期內驗收不符合要求的,從應支付的合同價款中扣除不合格部分及由此造成的損失、追加費用或懲罰性違約金,其金額為不足部分。
6。如果一項或全部合同未在合同規定的期限或管理局同意的延長期限內履行,則應從應支付的合同價款中扣除逾期違約金,其金額應等于不足的金額。(八)保證金的有效期未按合同規定延長的,保證金應當延長;(九)代理機構因其他可歸責于制造商的原因遭受損害的,制造商應當賠償損失。如果制造商不賠償,差額應等于賠償金額。你知道嗎
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