一、認定合作作品應當考慮哪些因素

合作作品構成要素或者說認定合作作品的標準到底是什么呢?對此，各國法律的規定和學者們的認識是不一樣的。一是“二要素說”：其一是有合意，其二是有合作創作的事實。二是“三要素說”：除了上述二要素外，還強調作品構成單一形態，是一個不可分割的整體。匈牙利、法國、前蘇聯等國的著作權立法基本上采納“二要素說”的規定，英國、意大利、日本、美國等國的著作權法則采納“三要素說”?？梢?，“二要素說”的外延及于合成作品和共同作品，“三要素說”的外延僅及于共同作品，而將合成作品排除于合作作品之外。

根據前述我國立法的規定可見，我國采納的是“二要素說”。構成合作作品應當具備以下要素：

1.合作作者有合作創作的合意

“合意”是指完成作品的作者之間有共同合作創作的意圖。但這并非意味著合作者事先有意思聯絡，可以在一部分合作者的創作過程中加入進來;也不必要求各自創作部分在同一時間完成;甚至作者完全陌生亦可。

美國有一種理論認為，在創作作品時各創作者之間須具備某種意圖(the intention)，這種意圖即是他們有意將各自創作的作品或者自己對作品貢獻結合成一個單一體，而不管是否具有正式的協議或者是否當面接觸。1994年美國第二巡回法院在 Edward B Marks Music Crop. V. Jerry Vogel Music Co.一案的判決中得出了這樣的結論：盡管歌曲《標志》的曲作者與詞作者彼此完全陌生，但只要他們具有將各自的創作部分結合成一個單一體的意圖，并且實際上進行了創作，那么該歌曲就是一件合作作品。關于這個問題，美國著作權法第一百零一條規定：“合作作品，是兩個或者兩個以上的、具有將各自的貢獻結合成一個不可分割的或相互依存的單一體之意圖的創作者共同創作的作品?！?

　2.合作作者有共同創作的行為

這是指合作作者依合意都對作品的完成作出了直接的、實質性的貢獻。每個合作者各自投入的精神勞動，都應當具有相應的質量和數量，是作品必不可少的，與其他合作者投入的精神勞動是互相配合、互相補充、協調一致的。這里的共同創作行為并非要求合作者之間必須做同樣形式的行為，也并非意味著合作者必須在創作上互相類似，在數量或質量上相當。

3.產生的合作作品必須是一個有機的整體

前面已經說過，合作作品有“二要素說”和“三要素說”，無論采納哪一種說法，合作作品都必須是一個有機的整體。其含義為：

(1)合作作品只能是在共同創作行為全部結束時才會產生，而不會在此期間內陸續地或分別地產生;

(2)合作作品是一個有機的整體，合作作者創作的每一部分對于作品來說都是不可缺少的。

綜上所述，對于合作作品的認定需要考慮兩人以上的合作者在共同創作中的表示，創作處一個有機的整體，每一個人都有直接的，實質性的貢獻，合作者之間進行相互的配合和補充，讓作品從而協調一致，并不要求要同樣的行為。

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