對非上市股份有限公司股權轉讓有何法律規(guī)定股份有限公司發(fā)行的股份符合《證券法》規(guī)定的“公開發(fā)行”條件的，才能稱為依法發(fā)行的股份。根據(jù)《證券法》關于“公開發(fā)行股票”的規(guī)定，即使是非上市股份有限公司，也會有依法發(fā)行的股票和依法發(fā)行的股票。本文試圖根據(jù)新實施的《證券法》第三十九條的規(guī)定，探討非上市股份有限公司買賣（轉讓）上述兩種不同發(fā)行方式產(chǎn)生的股票的法律適用現(xiàn)狀，依法向社會公開發(fā)行的股票，應當在依法設立的證券交易所上市交易，或者在國務院批準的其他證券交易所轉讓。未上市股份有限公司發(fā)行的股票依法不存在“上市交易”問題，只能適用“在國務院批準的其他證券交易場所轉讓”的規(guī)定。國務院批準的其他證券交易所有哪些？我們知道，原staq、net系統(tǒng)上市公司、退市公司作為一家公開發(fā)行股票但未上市的股份有限公司，其公開發(fā)行的股票在股票過戶代理系統(tǒng)上市過戶。根據(jù)《證券發(fā)行與交易管理暫行條例》第八十一條第（十六）項的解釋，證券交易所是指經(jīng)批準設立的證券交易所和證券交易報價系統(tǒng)，用于證券交易。基于此，我們可以推斷，代理轉股制度屬于上述其他證券交易所。那么，以退市公司為代表的非上市有限責任公司公開發(fā)行的股票在代理股權轉讓系統(tǒng)上市轉讓的法律依據(jù)是《證券法》規(guī)定，依法公開發(fā)行的股票應當在國務院批準的其他證券交易場所轉讓國務院

證券法只對依法向社會公開發(fā)行股票的交易（轉讓）作出規(guī)定，對未依法向社會公開發(fā)行股票的交易（轉讓）不予處理，僅適用《公司法》《公司法》第一百三十九條規(guī)定：“股東的股份轉讓，應當在依法設立的證券交易所或者國務院規(guī)定的其他方式進行。”非公開發(fā)行的股份轉讓，適用本規(guī)定非上市股份有限公司已發(fā)行股份

非上市股份有限公司未公開發(fā)行股份的轉讓是否存在于“依法設立的證券交易所”？眾所周知，《證券法》只對依法在證券交易所公開發(fā)行的股票的交易（轉讓）作了規(guī)定，而有關法律對非上市股份有限公司在證券交易所非公開發(fā)行的股票的轉讓未作禁止性規(guī)定，因此，非上市公司非公開發(fā)行股份在依法設立的證券交易所轉讓，不存在法律障礙。目前，中關村科技園區(qū)非上市股份有限公司的非公股通過代理股權轉讓系統(tǒng)掛牌轉讓

非上市股份有限公司的非公股轉讓是否存在“按照國務院規(guī)定的其他方式”？《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第二十三條規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構決定所投資企業(yè)國有股權的轉讓。轉讓全部或者部分國有股權，致使國家不再具有控制地位的，應當報本級人民政府批準。”當然，國有股包括非上市公司未公開發(fā)行的國有股。根據(jù)這一規(guī)定和國務院辦公廳、國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會關于國有產(chǎn)權（股權）必須“市場化”的要求，在全國產(chǎn)權交易市場上，有不少非上市公司未公開發(fā)行的國有股上市轉讓。這種情況是“按照國務院的規(guī)定在其他方面”。

需要注意的是，上述《證券法》和《公司法》關于股權轉讓的規(guī)定是特別法和普通法的關系。筆者對全文的論述進行了總結，將非公開發(fā)行股份轉讓、非公開發(fā)行股份轉讓的法律適用與上市公司股份交易（轉讓）的法律適用進行了比較，未上市股份有限公司在國務院批準的其他證券交易所的轉讓，應當在依法設立的證券交易所或者國務院規(guī)定的其他方式進行/上市股份有限公司應當在依法設立的證券交易所或者國務院規(guī)定的其他方式依法設立的證券交易所上市，目前河北、河南等多個省的股權托管機構，以及開展股權托管業(yè)務的產(chǎn)權交易機構，在非上市股份有限公司股權托管的基礎上，探索非上市股份有限公司股權轉讓業(yè)務。雖然這一探索在《國務院辦公廳關于實施修訂后的公司法和證券法的通知》下發(fā)后已被禁止，但流通股需要的內(nèi)在經(jīng)濟屬性不會改變，地下股市始終存在，《國務院關于推進改革的若干意見》，資本市場開放穩(wěn)定發(fā)展（俗稱“國九條”）明確提出“建立多層次證券市場體系”、“積極探索和完善統(tǒng)一監(jiān)管下的股份轉讓制度”。筆者認為，將產(chǎn)權交易市場納入多層次證券市場體系，由省級產(chǎn)權交易機構進行非上市有限公司股權轉讓，是在現(xiàn)行法律制度下積極探索非上市有限公司股權轉讓的有效途徑在證券監(jiān)管部門的統(tǒng)一監(jiān)管下，也可以為我國區(qū)域性場外證券市場的形成積累寶貴經(jīng)驗。我們希望證券監(jiān)管部門能夠正視非上市公司的股票也需要流通這一鐵的事實，賦予產(chǎn)權交易機構在多層次證券市場體系中應有的地位，使產(chǎn)權交易機構在規(guī)范統(tǒng)一的監(jiān)管框架下開展非上市公司股權轉讓業(yè)務

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