投資者無需支付現金即可認購私募發行的股票。它們也可以通過轉讓作為一種融資方式進行交易，現行《公司法》第一百三十七條規定，公司發行新股，必須具備下列條件：（一）原發行的股票已全部募集，募集間隔超過一年；（二）公司近三年連續盈利能夠向股東分紅（3）公司近三年財務會計文件無虛假記載（4）公司預期利潤率能夠達到同期銀行存款利率，中國證監會先后出臺了一系列配套法規進行詳細解釋。最重要的是《2001年上市公司發行新股管理辦法》。但該法第二條明確規定，“上市公司公開發行新股，適用本辦法”。可見，非公開發行不受此限制。之后，中國證監會先后下發了《關于進一步規范上市公司新股發行行為的通知》和《關于上市公司新股發行有關條件的通知》，其中提高了上市公司發行新股的門檻，要求上市公司申請發行新股。最近三個會計年度的加權平均凈資產收益率不低于10%，最近一年的加權平均凈資產收益率不低于10%

可見，中國法律對股份公司公開發行證券作出了嚴格限制，而如果非公開發行也要符合這一要求，其發展勢頭無疑將受到很大影響。不過，此次調控的初衷主要是針對上市公司公開發行股票。因此，有必要對公司發行股票的間隔期、公司持續盈利記錄、募集資金預期收益率等作出限制性規定，以遏制上市公司無休止的圈錢欲望，保護社會公眾股東的利益。在公司不向社會公開發行股票的情況下，無需對發行新股的時間和公司的盈利能力作出硬性規定。市場主體將自行承擔風險。我國現行《證券法》第十一條規定“公開發行股票必須符合《公司法》規定的條件”，沒有規定私募也應當符合《公司法》的要求。此外，中國證監會有關負責人在相關法規的起草說明中也明確指出，上述限制發行的前提是：“鑒于本次發行面向社會公眾銷售，把收益率指數定為10%比較合適，最近一年不低于10%，“換言之，如果SEO不是面向全體公眾的，就沒有必要適用上述限制。修訂后的《公司法（草案）》還放寬了公司發行股票的條件：“公司有健全的組織機構、持續的盈利能力、良好的財務狀況、近三年財務會計文件無虛假記載的，可以向社會公開發行股票，在實踐中，近年來，隨著金融創新浪潮的興起，私募在國內資本市場上越來越多地出現，監管部門在審計時也不需要公司滿足上述條件。以百富私募“流通股”和“非流通股”以及合并華聯為例，百富的凈資產收益率僅為3%，而華聯的凈資產收益率為6%。2003年，上工增發B股。2000年、2001年和2002年的凈資產收益率分別為6.49%、8.43%和1.16%，如果不限制上市公司定向增發證券的條件，顯然不符合中國證監會的要求，一個敏感的問題是：虧損的上市公司能否進行私募？我國現行法律對此沒有明確規定。但既然我國法律仍然允許破產企業重組，為什么不允許虧損企業進行定向增發呢？從法律角度看，即使是虧損企業，只要不損害公眾投資者的利益，買賣雙方都愿意買賣，他人無權干涉。而從邏輯上講，虧損企業更是缺錢。現實情況是，當企業缺錢時，銀行放貸的意愿就會降低。在無法獲得債務融資、公募融資不合格的情況下，一個“白衣騎士”愿意伸出援助之手，幫助企業渡過難關，對各方都是好事。更重要的是，虧損企業不一定是劣質企業。任何一個企業在正常的經營過程中偶爾出現虧損都是正常的。對于外部戰略投資者來說，他們可能尋找的不是企業一兩年的利潤，而是產業整合和資源重組的目的。它們在虧損期進入也可以降低價格，實現雙贏，但長期以來，在我國資本市場上，虧損上市公司的重組采取的是“股票”重組方式，即通過股權轉讓和資產置換。這個過程往往伴隨著老股東和老資產的退出、新股東和新資產的進入，以及整個上市公司從人員到資產、從組織到業務的轉變。而且，程序復雜、審批難、風險高，造成了巨大的社會財富損失和糾紛。新股東入股后，多數業績并不理想。一些雄心勃勃的人利用虧損企業的重組清空上市公司，兩三年后再轉手。市場持續動蕩，影響市場穩定和中小股東利益。但是，如果允許虧損的上市公司采取“增量”重組方式，向老股東或戰略投資者發行部分新股，則非公開發行的數量完全由上市公司決定，新募集資金或資產不再由原股東流入上市公司。控股股東可以繼續保持對上市公司的控制權，保證上市公司經營的順利進行。對于監管者來說，這種重組模式更多地依賴于市場主體的判斷，這使得市場“買單”，降低了監管成本。實踐中，我國證券市場曾出現虧損上市公司申請定向發行的案例。2001年和2002年，St小鴨分別虧損7516萬元和20894萬元。2003年，該公司面臨退市的危險。為了避免公眾股東的流失和社會資源的巨大損失，*ST小鴨向中國重汽申請發行新股。當時，中國重汽總資產86.81億元，凈資產5.31億元，2002年凈資產收益率接近30%。該方案獲得了中國證監會的批準，但遭到了以基金為代表的流通股東的質疑，該方案未提交股東大會批準。不過，應該說是做了有益的嘗試，這也說明監管部門對虧損上市公司定向發行股票沒有異議

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