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外資股權轉讓的特殊性和立法現狀如何

來源: 律霸小編整理 · 2021-05-31 · 168人看過

股權是基于公司的存在，即公司的股權。它屬于一種預期產權，是指股權所有人（股東）在向公司出資后，有期望獲得某種經濟利益或其他有益行為的可能性。公平是一種內容復雜的權利。股權雖然以財產權為基本內容，但它不同于所有權和債權。股權還包括公司內部事務管理權等非產權。為參與公司的經營管理或與之相關的權利，稱為共同利益權，主要包括召集股東大會的權利、表決權、表決權、表決權，因股東大會、董事會決議存在瑕疵而停止訴訟的權利，查閱股東大會會議記錄和公司財務會計報告的權利，以及依法享有的其他權利。自利權是指股東從公司獲得經濟利益或其他利益的權利，大致包括請求盈余分配的權利、依法轉讓出資的權利、股東享有的其他權利，優先購買其他股東轉讓的出資的權利，認購新股的權利，請求分配剩余資產的權利，股權轉讓是指公司股東依法將股東權益轉讓給他人，使他人取得股權的民事法律行為。股權轉讓的概念可以分為廣義和狹義。廣義的股權轉讓一般是指現有股權由原股東持有變更為他人持有的事實，包括所有繼承的法律地位。主要有以下幾種形式：一是股權交易，是指股東（轉讓人）將其持有的股權轉讓給受讓人，受讓人支付對價的一種轉讓形式；第二種是股權贈與，是股東將全部股權無償贈與受贈人的一種轉讓形式；第三種是股權繼承，即繼承人繼承被繼承人死后留下的股權；第四是法律規定、法院判決和政府指令導致的股權轉讓。在民商法理論中，前兩種轉讓被定義為法律行為轉讓，后兩種轉讓被定義為非法律行為轉讓。從法律規制的角度看，股權轉讓也可以限定為股權交易的形式，股權交易以外的轉讓形式稱為股權轉讓。狹義的股權轉讓是指股權交易的形式。股權交易是一種典型的有償法律行為，股權轉讓包括自由法律行為和事實行為。我國《公司法》、《證券法》規定的股權轉讓，是指狹義的股權交易。本文所要討論的問題是股權交易意義上的股權轉讓

普通公司的股權轉讓會導致股東和控股比例的變化或公司性質的改變，而外資股權轉讓會導致以下特殊后果：第一，外國投資者將合資企業的全部股權轉讓給中國投資者，導致中國投資者只有一個股東；其次，股權變更導致外國投資者持有企業全部股權。因此，對股權轉讓協議效力的審查，需要國家或法律從國家和社會利益出發，對當事人之間訂立的協議進行評估，確定其效力，即：，外資股權轉讓必須辦理批準登記手續，方可生效。此外，境外股權轉讓還涉及稅收、外匯管理等相關規定，遠比單純的境內股權轉讓復雜。無論哪一個環節出現問題，都可能引發爭議第二，外資股權轉讓的立法現狀，外資股權轉讓的相關法律規范我國規范外資股權轉讓的主要法律有：《公司法》第五章第三章和第二節分別規范了有限責任公司和股份有限公司的股權轉讓《中華人民共和國合同法》其關于合同成立和效力的司法解釋，除上述有關股權轉讓的一般法律規定外，還應當符合《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法》的規定，中外合資經營企業法實施條例，《中外合資經營企業法實施法》、《中華人民共和國外商投資企業法實施條例》的特別規定，外商投資企業投資者股權變動的若干規定，外商投資企業的合營企業將其股權轉讓給第三方時，必須經全體股東同意，《中華人民共和國中外合資經營企業法實施條例》第二十三條規定：“合營一方將其全部或者部分出資轉讓給第三方的，轉讓外資股權必須經企業原審批機關批準，辦理工商變更登記，《中華人民共和國外資企業法》第十條規定：“外資企業分立、合并或者其他重大變更，應當報審批機關批準，并向工商行政管理部門辦理變更登記手續

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