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寧波
瑕疵股權轉讓合同效力認定的原則與思路
1、 （一）正確把握商法規則與民法規則的銜接，適用商法是民法的特殊法，特殊法的適用應優于一般法。因此，法律適用涉及商業活動的，首先要考慮的是適用商法規則。商法沒有規定的，依照民法規則補充適用的原則適用民法的規定。例如，我國《公司法》對有限責任公司股權轉讓有專門章節，但《公司法》對商事合同的訂立和效力沒有明確規定。要解決這一問題，必須考慮相關規則在合同法中的適用。因此，要正確認定瑕疵股權轉讓合同的效力，必須做好《公司法》與《合同法》的銜接和適用，避免因有限責任公司股權轉讓與《公司法》高度相關而盲目排斥合同法相關規則的適用
（2）商法思維與民法思維的辯證運用。商法思維最基本的價值取向是維護商事交易的利益，即堅持利益優先、兼顧公平的價值取向；然而，民法思想最基本的價值取向恰恰相反，即堅持公平優先、兼顧利益的價值取向。因此，商事法官應注意避免將商事糾紛視為民事糾紛。相反，應遵循商法思維和商事審判理念，注重商事交易的便利性和安全性，尊重商事主體訂立商事合同的自由，不輕易承認合同無效。比如股權轉讓往往涉及多個利益相關者，一旦股權轉讓合同被認定為無效，其影響將波及多個地方，因此應慎重把握。同時，商事法官要辯證統一民商事思維。他們不能忽視商事審判始終承擔著維護公平交易的使命根據現代公司法的原則，在公司章程、股東名冊或工商登記簿中列明的瑕疵股東，如果不經過法定的除權程序，應確認為公司股東并享有股東的權利，因此他們也有權處分股權。也就是說，股東瑕疵出資原則上不影響瑕疵股權轉讓合同的效力。具體分析如下：1.出資瑕疵是指沒有股東資格，這不僅缺乏法律依據，而且損害了公示的效力。一般理論認為，要取得股東資格，投資者必須正確履行出資義務。但是，出資義務是否構成取得股東資格的必要條件，在許多國家的公司立法中沒有明確規定，我國公司法也不例外。此外，股東名冊或工商登記材料記載在公司章程中，往往被視為取得股東資格的正式要求，同時也是公司外民商事主體判斷股東構成的重要依據。因此，在現行立法沒有明確規定的前提下，如果以出資瑕疵為由直接否定股東資格，上述材料的宣傳效果將受到損害，這不利于維護商業交易的便利性和安全性
現行公司立法和司法解釋對瑕疵出資責任的規定隱含著瑕疵出資股東具備股東資格的前提。《公司法》及相關司法解釋規定，出資有瑕疵的股東應當對公司余額承擔補充責任，對其他出資無瑕疵的股東承擔違約責任，在瑕疵出資范圍內向公司債權人承擔補充賠償責任。這些規定主要基于出資瑕疵的股東仍具有股東資格的邏輯前提，這顯然違背了現代商法維護公司存在、保護利害關系人合法權益的理念，一些發達國家直接或間接地確認出資瑕疵的股東具有股東資格并享有股權。例如，法國《商業公司法》第282（1-2）條規定，股東、連續受讓人和認股人對未繳股款負有連帶責任。再如，德國《有限責任公司法》第16條第（3）款規定，購買人和轉讓人應當對申報時未繳的股份數額承擔連帶責任。本規定是基于對瑕疵出資股東具有股東資格，可以轉讓瑕疵股權的認識。它們符合中國現行公司立法的精神，值得借鑒該內容對我有幫助 贊一個
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