2003年3月16日，經某縣工商局批準，李某、孟某、陶某共同出資200萬元成立食品加工有限公司，李某、孟某各出資80萬元，陶某出資40萬元。同年4月6日，陶某因故想退出公司。經與李孟協商，達成撤資協議：即日起，陶某退出公司，公司由李孟共同所有；陶某在公司投資40萬元，李某和孟某分別出資20萬元。付款期限為一周內預付10萬元，余額半年內付清。同年4月8日，李先生和孟先生用公司流動資金向陶先生支付20萬元，并各自開具了10萬元的借據，借據均上傳：“因股東陶先生退股，尚有10萬元未付，將于2003年10月6日前協商付清?！?，該公司完全由李某和孟某管理，陶某沒有參與。但公司注冊資本及在工商局登記的股東均未發生變更。付款截止后，李某、孟某因經營不善、公司業績不佳，未能將剩余20萬元支付給陶某。經陶某再三催促，李某、孟某指出：當時陶某撤資屬于撤資行為，三人簽訂的撤資協議違反了《公司法》的強制性規定，屬于無效協議，并將提取的20萬元出資返還公司。為此，3人向工商局鬧事。不料，經調查核實，工商局認定陶某系轉讓出資，李某、孟某用公司流動資金支付陶某20萬元，構成撤資行為。根據《公司法》第二百零九條和《公司登記管理條例》第六十一條的規定，工商行政管理局責令李某、孟某改正，并處5000元罰款；同時，根據《公司法》第二百二十五條和《公司登記管理條例》第六十三條的規定，工商行政管理局還責令公司限期辦理股東變更登記。那么，在這種情況下，誰來抽回出資呢？公司實際上是一家具有獨立人格的企業法人。享有股東出資形成的全部法人財產權，依法獨立享有民事權利，承擔民事責任。即股東作為出資的財產一經投入公司，其所有權即轉移給公司，由公司直接占有、使用、受益和處分，公司以其全部資產對公司債務承擔責任；股東不再能夠獨立、直接控制相關投資財產，而是按照其投資份額享有權益，并以其投資金額或份額對公司承擔責任。顯然，用來償還公司債務的是公司的資產。因此，各國公司立法普遍實行資本保全或資本充實原則，要求公司保全與其注冊資本相當的財產，以維護公司的償付能力，保護債權人的利益。如《公司法》第三十四條、第九十三條禁止公司發起人、股東在公司成立后抽回出資。抽逃出資的表現是公司股東在公司成立后秘密抽逃出資，仍保留股東身份和原注冊資本及出資額。股東抽逃出資侵害公司財產，欺騙債權人和社會公眾，危害社會交易安全。因此，《公司法》第209條規定，發起人、股東抽逃出資的，責令改正，處以抽逃出資額5%以上10%以下的罰款。構成犯罪的，依法追究刑事責任。但并不意味著股東除解散公司外不能退出公司。股東不愿意或者不能繼續對公司出資的，可以依法轉讓出資或者股份，使其他股東或者第三人取得其出資份額，以減少其對公司的出資比例，直至完全退出公司。禁止股東抽逃出資的實質是禁止不當減少公司資產。轉讓出資或者股份，是指股東之間或者股東與第三人之間轉讓對公司的出資份額。這種轉讓不會減少公司的資產。我國《公司法》第三十四條、第一百四十三條規定，股東可以依法轉讓其全部或者部分出資或者股份。轉讓出資與抽回出資的主要區別在于：轉讓出資不會減少公司能夠獨立控制的經營性資產或償還債務的資產，轉讓全部出資的不再保留股東身份，轉讓部分出資的，保留股東身份，但相應減少出資額；資本的抽逃實質上減少了公司能夠獨立控制經營或償還債務的資產，抽逃的股東仍保留其股東身份和原出資額。在這種情況下，陶某的撤資是通過與另外兩名股東李某和孟某達成協議，由李某和孟某償還出資實現的。陶某既沒有要求公司償還出資，也沒有采取任何行動以公司資產追回其出資。而且，協議達成后，陶某已退出公司，公司由李某和孟某共同所有。陶沒有保留他的股東身份。顯然，陶某、李某、孟某之間的所謂“撤資”協議，屬于轉讓出資協議，而不是撤回出資協議。至于陶某退出公司后未向工商局辦理股東變更登記，不影響出資轉讓協議的效力，因為我國《公司法》沒有規定股東變更登記為出資轉讓的有效要件。而且，股東變更登記是公司的責任，而不是原股東轉讓出資的責任。因此，本案中的“撤資”協議合法有效，相關方應依法履行