保證，是指保證人與債權(quán)人約定，債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔責(zé)任的行為。《擔保法》第13條規(guī)定，擔保人與債權(quán)人應(yīng)當以書面形式訂立擔保合同。在實踐中，擔保合同的成立一般可分為三種情況：

首先，擔保人和債權(quán)人直接簽訂擔保合同第二，擔保人、債權(quán)人和債務(wù)人共同簽訂擔保合同第三，擔保人應(yīng)單獨出具保函，保函一般由擔保人出具第一種情況是一般性簽署過程，只要符合一般報價并接受簽字。在第二種和第三種情況下，協(xié)議過程可分為兩種方式。一種是保證人、債權(quán)人和債務(wù)人在達成協(xié)議后共同協(xié)商并分別履行。二是債權(quán)人與債務(wù)人就有關(guān)權(quán)利義務(wù)和擔保事項達成初步意向后，債務(wù)人自行尋找擔保人，擔保人在未定主合同上蓋章同意提供擔保，或者擔保人應(yīng)當直接向債權(quán)人出具擔保

如果以這種特殊方式提供擔保，則應(yīng)當從要約和承諾的一般要素來分析擔保合同是否成立的判斷。債務(wù)人將由擔保人簽署或蓋章并附有擔保條款的主合同發(fā)送給債權(quán)人，或擔保人直接向債權(quán)人出具擔保，即債務(wù)人和擔保人提出的與債權(quán)人簽訂合同的要約。債權(quán)人是否接受要約，應(yīng)當根據(jù)具體情況另行討論。如果債權(quán)人明確接受或不接受要約，則可以根據(jù)債權(quán)人的明確意圖確認擔保合同的成立或不成立，如果擔保合同以擔保條款的形式出現(xiàn)在主合同中，債權(quán)人在收到擔保人蓋章的主合同后與債務(wù)人簽訂主合同的，視為接受擔保人的要約，擔保合同成立。未與債務(wù)人簽訂主合同或者與債務(wù)人協(xié)商重新確認原主合同意向條款的，不構(gòu)成對擔保人要約的接受。對于擔保人以出具擔保的形式提供的擔保，筆者認為，除非債權(quán)人明確拒絕接受，否則應(yīng)視為擔保合同的成立。即債權(quán)人在收到保函后與債務(wù)人簽訂主合同的，根據(jù)其行為推定其對保函的承諾。債權(quán)人收到擔保后不表示的，構(gòu)成默示承諾，因為擔保合同是單一合同，擔保人有義務(wù)，債權(quán)人享有權(quán)利。默示承諾的適用有利于保護債權(quán)人的利益

小編提醒，擔保合同一般為合同中的債權(quán)債務(wù)提供擔保。此時，擔保可以是人的，也可以是物的，當事人可以根據(jù)實際情況作出選擇。關(guān)于擔保合同的設(shè)立，根據(jù)我國法律的規(guī)定，有三種。您可以從上面了解有關(guān)具體內(nèi)容的更多信息。當然，如果您的情況復(fù)雜，Luba還提供在線法律咨詢服務(wù)。歡迎您咨詢，我們將竭誠為您服務(wù)