筆者認為該情況是否視為續簽有待商榷。事實上,在《勞動法》頒布后,對于勞動合同是否采用書面形式的討論一直在進行。最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋[2001]14號)第16條第1款規定:“勞動合同期滿后,勞動者仍在原用人單位工作,原用人單位未表示異議的,視為雙方同意以原條件繼續履行勞動合同。一方提出終止勞動關系的,人民法院應當支持。”從該規定可以看出:在司法上,已確認雙方的勞動關系不是勞動合同保護下的勞動關系,而是一種事實勞動關系。這種事實勞動關系與一般意義上的事實勞動關系不同在于,勞動條件是以原勞動合同的約定為基礎的。
在《勞動合同法》實施前,勞動和社會保障部《關于公布勞動和社會保障規章清理結果的通知》(勞社部發[2007]41號)確認廢止了7件勞動和社會保障規章,擬修訂5件勞動和社會保障規章,現行有效52件勞動和社會保障規章。雖然《關于實行勞動合同制度若干問題的通知》(勞部發[1996]354號)因級別較低沒有列入修訂范圍,但該文件第14條規定卻與《勞動合同法》第10條相沖突。
《勞動合同法》對于勞動關系的確定,是以簽訂勞動合同為唯一標準。雖然許可雙方在勞動關系建立后1個月內簽訂勞動合同,但對于超過這一時間是以用人單位支付雙倍工資為代價的。
在《勞動合同法》相關條款約束下,勞動合同到期未續訂勞動合同,雙方仍然存在的是事實勞動關系,而不具備視為續簽勞動合同的基礎,除非雙方在勞動合同中約定:“在勞動合同到期后,任何一方未提出解除(終止)勞動合同要求,視為按本合同期限及勞動條件續簽一次。”但要特別指出的是,這種續簽只能適用一次。在2008年后,簽訂的勞動合同第二次到期后,在職工未書面確認再續簽勞動合同的情況下(原勞動合同約定:“第二次或者以后勞動合同到期后,任何一方未提出解除(終止)勞動合同要求,視為按本合同期限及勞動條件再續簽”為無效條款),用人單位按續簽勞動合同處理雙方的勞動關系,將承擔未簽訂無固定期限勞動合同而每月(無1個月的過渡期)支付雙倍工資的代價。
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