如何寫上訴申請書

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被上訴人(原審原告)：xx省某某鞋服有限公司

法定代表人：XXX

地址：xx省xx安，

上訴人因不服xx省xx市中級人民法院(2011)泉民初字第xxx號民事判決，原審認(rèn)定事實不清、適用法律錯誤，特提出上訴：

上訴請求：

1、撤銷泉州市中級人民法院所作(2011)泉民初字第xx號民事判決中第一、第二項判決;發(fā)回重審或依法改判。

2、本案一審、二審訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。

上訴理由如下：

一、根據(jù)雙方于2010年10月15日簽訂的《年度經(jīng)銷合同》(以下簡稱合同)的約定，被上訴人訴請解除合同不符合合同約定解除的條件，其無權(quán)解除合同。理由如下：根據(jù)該合同第七條：違約及終止條款中第1款“乙方違約，經(jīng)勸阻無效，甲方將視情況，隨時可以采取停止供貨、終止經(jīng)銷合約、取消經(jīng)銷資格等措施;…”、第3款“雙方中任一方終止本合同，需提前一個月通知對方，…”、第6款“合同解除后，乙方應(yīng)在三個月之內(nèi)付清所欠甲方貨款”。按照合同法相關(guān)規(guī)定合同解除只有約定解除和法定解除兩種，上述條款就是雙方在合同中明確約定的協(xié)議解除合同的條件。按照約定即使如被上訴人所言我方屢次拖欠貨款存在違約行為的，被上訴人也應(yīng)當(dāng)按照該合同第七條第1款的約定首先必須“經(jīng)勸阻”，如果無效的，甲方可視情況采取包括解除合同在內(nèi)的相應(yīng)措施。

按照合同雙方約定：解除合同存在前置條件：

①首先必須經(jīng)過勸阻，勸阻無效的，才可以采取其他措施。被上訴人一審訴訟訴狀中、舉證證據(jù)中并未有任何因拖欠貨款違約后向我方主張或勸阻的書面憑證，庭審中被上訴人也未有補充證據(jù)舉證。

②此外按照該合同第七條第3款約定任一方終止合同，需提前一個月通知對方。結(jié)合合同法第93、96條規(guī)定，即使被上訴人一審訴請能支持的前提也必須按照雙方合同約定提前一個月通知我方，而目前證據(jù)中并無任何書面、口頭通知證據(jù)，事實上被上訴人從來就未勸阻、通知過。

③退一步，即使合同約定解除成就的，按照該合同第七條第6款我方也只需在解除后三個月內(nèi)付清所欠貨款，一審判決完全違背雙方合同約定的付款期限。

一審既然按照合同法第93條規(guī)定判決就必須尊重合同雙方當(dāng)事人的意思自治，嚴(yán)格按照合同約定審理。令人遺憾的是一審?fù)徶屑葲]有審查查明與此有關(guān)的事實，判決中也未有對此進(jìn)行任何說理。完全無視當(dāng)事人雙方合同中上述約定，導(dǎo)致一審判決認(rèn)定事實不清、適用法律錯誤。

二、被上訴人要求我方償還所謂欠款至起訴時絕大部分均尚未到履行期限，故無權(quán)要求我方償還。

①根據(jù)我方舉證的2010年全年發(fā)貨明細(xì)、2011年1-6月份發(fā)貨明細(xì)及2011年上半年付款明細(xì)結(jié)合被上訴人舉證的對賬單及對賬回執(zhí)(詳見一審反訴證據(jù)清單證據(jù)4、5、6，注：該組證據(jù)雖然系打印件、傳真件，但每月結(jié)欠數(shù)額、本月發(fā)生額及累計結(jié)欠額等與**公司舉證的對賬單回執(zhí)及明細(xì)高度一致，能夠作為證據(jù)采信)，2010年年底結(jié)欠額為8326771.57元(詳見2011年1月對賬明細(xì))，但2011年1月至7月我方付款合計7323441.02元。由于雙方未明確付款是支付哪一期、哪一項下的欠款，以結(jié)欠先后順序可認(rèn)為是償還上年度結(jié)欠款，那么只余剩100多萬。我方即使拖欠貨款，根據(jù)合同約定被上訴人必須先勸阻，要解除的也必須提前一個月通知，這是前置條件。在其未履行上述義務(wù)情況下無權(quán)要求解除合同償還欠款。

②2011年1-6月份的經(jīng)銷額相加的數(shù)額為5242106.05元。加上7月份的經(jīng)銷額(具體金額見對方舉證的2011年8月4日對賬單顯示是764345.5元)，那么經(jīng)銷額1-7月份為6006451.55元，基本和對方起訴額相等。也即今年僅半年時間經(jīng)營額就為600多萬元，按照合同約定該筆欠款必須到2011年12月31日前付清，而被上訴人起訴時根本未到合同約定的履行期限。

③2010年版合同第六條第4、6點明確規(guī)定如“乙方不配合對賬，不及時回傳對賬單或寄送對賬單原件給甲方，視為乙方信用缺失…”，也即我方按約對賬、回傳或寄送對賬單的，每月、每年的結(jié)欠數(shù)額即為被上訴人給予我方的信用額度。事實上我方多年來均按此約定履行對賬、回傳或寄送義務(wù)，從沒有違反此約定，這點能夠與被上訴人多年來從未要求我方償還欠款的事實相互予以印證。故被上訴人認(rèn)為我方長期拖欠貨款的理由不能成立，希望二審在認(rèn)定本案貨款償還期限時能夠結(jié)合信用額度從合同整體的角度考慮。

三、一審認(rèn)定我方在合同履行期間，未經(jīng)被上訴人同意擅自轉(zhuǎn)讓經(jīng)銷權(quán)給案外人，故判定依約解除合同系認(rèn)定事實錯誤。理由如下：

①2011年8月10日該份未生效協(xié)議內(nèi)容中載明：該協(xié)議中丙方：陳*勝是公司法定代表人陳洪七的侄子(是親叔侄)，事實上是被上訴人授意陳*勝與我方磋商交接事宜，其對此是明知的(理由：在該協(xié)議中第三條第3款中提及的詳見附件二《對外債權(quán)統(tǒng)計表》，即是被上訴人在向江蘇鹽城起訴我方中舉證的該份證據(jù)，該份證據(jù)中被上訴人代表簽字人為陳*龍，結(jié)合我方一審反訴中舉證的證據(jù)8中代表被上訴人簽字的也是此人)。一審認(rèn)定完全無視上述證據(jù)直接認(rèn)定導(dǎo)致事實判斷錯誤。

②事實上，該份協(xié)議是被上訴人以斷貨行為逼迫我方轉(zhuǎn)讓經(jīng)營權(quán)，并授意案外人陳*勝接手江蘇地區(qū)經(jīng)銷權(quán)，但是由于該協(xié)議中主要的條款未能達(dá)成一致(處于空白狀態(tài))，更為重要的是被上訴人未予以蓋章確認(rèn)，根據(jù)該協(xié)議最后一條：本協(xié)議經(jīng)甲乙丙三方簽訂之日起生效，故該份協(xié)議根本未產(chǎn)生法律上的效力。一審以此未生效協(xié)議判定我方擅自轉(zhuǎn)讓經(jīng)銷權(quán)無法律依據(jù)。

③相反：2011年8月15日被上訴人公司與案外人也即江蘇南京地區(qū)經(jīng)銷商王*斌簽訂了取代我方地位的年度經(jīng)銷合同(合同期限為2011年8月15日至2012年9月30日，經(jīng)銷區(qū)域完全與我方相同，且合同期也覆蓋我方原來的合同期，該協(xié)議的真實性一審?fù)徶斜簧显V人已認(rèn)可)。被上訴人上述行為未經(jīng)我方同意，未協(xié)商解除雙方經(jīng)銷合同的情況下，擅自將江蘇省總代理權(quán)另授權(quán)給案外人，這才是嚴(yán)重的違約行為。

④最后，退一步講，即使認(rèn)定我方擅自轉(zhuǎn)讓經(jīng)營權(quán)的，請問合同中有那條規(guī)定了轉(zhuǎn)讓經(jīng)營權(quán)的，被上訴人可以立即解除合同的?一審在沒有合同明確約定情況下徑行判決的法律依據(jù)在哪里?

四、一審嚴(yán)重違反法定程序，不尊重上訴人合法訴訟權(quán)利，請求二審查明：

①一審開庭時雙方明確在庭審筆錄中載明“庭后將郵寄書面代理意見至法庭，并以書面代理意見為準(zhǔn)”(詳見一審?fù)徲涗?，我方在庭后于2011年12月26日發(fā)出書面代理意見，可笑是一審法院于2011年12月23日就直接予以判決，一審有沒有尊重上訴人的訴訟權(quán)利顯而易見!

②一審中上訴人提起反訴，按照《國務(wù)院訴訟費用繳納辦法》第十八條：被告提起反訴、有獨立請求權(quán)的第三人提出與本案有關(guān)的訴訟請求，人民法院決定合并審理的，分別減半交納案件受理費。一審時上訴人明確指出我方提出反訴的按規(guī)定需減半收取案件受理費，但一審法院可置國務(wù)院規(guī)定不顧仍全額收取上訴人的反訴費用，真不知其用意何在?!綜上，上訴人強(qiáng)烈要求二審能夠履行監(jiān)督下級法院的職能，糾正一審法院上述錯誤做法!

據(jù)此，請求二審法院撤銷原判，發(fā)回重審或?qū)σ粚徟袥Q直接予以改判，支持上訴人的上訴請求。

此致

高級人民法院

上訴人：XXX

日期：

上文就是對二審上訴書簡單的介紹。二審上訴書是如果當(dāng)事人對一審的判決不服在一定的時間內(nèi)向上一級法院提出的，二審上訴書具有一定的格式，首先要說明自己的身份信息，在說明自己的訴訟請求以及理由。更多相關(guān)知識您可以咨詢律霸網(wǎng)律師!