第一部分證據(jù)質(zhì)證

一、如何組織證據(jù)：

1、方法

圍繞訴訟請求展開程序及實體的證據(jù)清理，對照法律進行分析、判斷，確定證據(jù)是否提交。這里有個分析篩選的過程，有的案件很復(fù)雜，雙方間交易時間長，有時就糾紛寫過一系列的會議紀要等，這就要求律師要圍繞訴訟請求的主題，從這些材料中分析篩選出對我方有利的證據(jù)來。不要將不利于我方的證據(jù)提交給法庭。特別是作為原告的律師應(yīng)當充分重視的問題。作為原告律師你有足夠的時間去準備證據(jù)，分析證據(jù)，補充加強證據(jù)，不可犯這種低級錯誤。

2、形式

證據(jù)清單的形式。格式要求：標題寫明是〈***與***間***糾紛案件原告(被告)證據(jù)清單〉。如是被告的，寫上法院的案號。下面是一個表格，內(nèi)容包括：證據(jù)編號、證據(jù)名稱、證據(jù)來源、頁數(shù)、份數(shù)、復(fù)印件/原件、證明內(nèi)容。有的時候是幾個證據(jù)證明同一個事實，可以編為一組，共同證明一個事實(如合同、交貨單、發(fā)票等均證明雙方間合同關(guān)系、發(fā)生金額的事實。)這里我要強調(diào)的是，證明內(nèi)容要條理分明，有時一個證據(jù)不光證明一個事實，對于證明的多個事實應(yīng)當寫明，采用1、2、3、的形式，以便讓審判人員一看就清楚。如約定管轄的貨款支付糾紛的案件，合同這個證據(jù)，特別要寫明：1、雙方間**合同關(guān)系;2、合同約定的付款時間與方式是什么;3、合同約定由**法院管轄。至于順序問題，我個人覺得應(yīng)當是：主體證據(jù)(包括變更的)-----事實證據(jù)(時間先后發(fā)生的先后順序或按訴訟請求來提交)------其他程序證據(jù)(如管轄)。

3、庭審中如何舉證

開庭向法庭講明這時提供的是證據(jù)清單中的第幾組證據(jù)，這組證據(jù)有幾份證據(jù)，具體名稱是什么，證明什么內(nèi)容。如第一份證據(jù)是雙方于*年*月*日簽訂的什么合同，合同第幾條約定付款方式及時間是什么等。關(guān)健內(nèi)容還是要提請法庭注意的，切不可在法庭上急急忙忙、慌慌張張，在庭前均應(yīng)將所有證據(jù)的原件按順序擺在桌子上了。

二、如何進行質(zhì)證(對對方的證據(jù)發(fā)表意見)

1、質(zhì)證準備

收到對方的證據(jù)后，應(yīng)當與當事人緊密溝通，就對方提交的證據(jù)形成質(zhì)證觀點，主要圍繞證據(jù)的三性(真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性)進行。詢問當事人這些證據(jù)是否存在、真實?對我方不利的證據(jù)有否可以否認的可能?比如說傳真。這個過程同樣應(yīng)當慎重，同時有否證據(jù)可以反駁對方的這些證據(jù)。同時，對于復(fù)雜的案件，我個人覺得還是要求逐一對對方的證據(jù)提出的質(zhì)證意見形成文字，類似于我們的證據(jù)清單一樣，以便開庭過程中有所準備，在庭審后可以根據(jù)庭審情況的變化作修正，在提交代理詞中一并提交給法庭。同時，應(yīng)當及時與承辦審判人員聯(lián)系，詢問對方的舉證期限何時屆滿，屆滿前有否補充證據(jù)等。

2、質(zhì)證技巧

總的一個原則是圍繞著“三性”進行。首先要聽清楚對方在提供這些證據(jù)所要證明的內(nèi)容。緊緊圍繞對證據(jù)的合法性、真實性、關(guān)聯(lián)性開展開質(zhì)、辯、驗、判。逐一識別、判斷。就證據(jù)來源形成是否合法、與訴求的關(guān)系、有否完全質(zhì)證、是否可用推定等發(fā)表綜合意見：

(1)原件/復(fù)印件;

(2)證據(jù)的來源是否合法;

(3)證據(jù)是否存在瑕疵、偽造的痕跡;

(4)證據(jù)本身內(nèi)容上是否矛盾;

(5)證據(jù)與本案是否存在關(guān)聯(lián)性;

(6)證據(jù)是否能達到對方所說的證明目的;

(7)證據(jù)是否與無需舉證的事實相違背。如：某人生日為67年2月29日，而67年是沒有2月29日的。詞語表達有：“這份材料真實性無法確認，這份材料與本案不具有關(guān)聯(lián)性，這份證據(jù)無法達到對方所說的證明目的，這份證據(jù)來源不合法”等等。當然每個證據(jù)的質(zhì)證意見均應(yīng)從三性著手，質(zhì)證意見要有層次感，要有條理：1、2、3、首先是合法性的確認，其次真實性，最后是關(guān)聯(lián)性。也可以從形式到內(nèi)容進行表述。但是，要注意：觀點要鮮明，不要含糊其辭。

3、對日常常見的一些證據(jù)的質(zhì)證內(nèi)容：

A、公證書：公證是有地域管轄的;公證法第二十五條自然人、法人或者其他組織申請辦理公證，可以向住所地、經(jīng)常居住地、行為地或者事實發(fā)生地的公證機構(gòu)提出。超出管轄的公證書效力是有問題的。公證只能證明簽字行為是真實的，不能證明行為的真實意思表示，也不能證明待證行為是合法的。待證事實與行為是否合法有效，應(yīng)當依據(jù)法律判斷。公證書中如證明待證事實合法有效或是雙方的真實意思表示等內(nèi)容，應(yīng)當是違法的。

B、鑒定報告：是誰委托鑒定的?鑒定機構(gòu)及人員的資格證書有沒有?委托的材料是什么?鑒定的依據(jù)?鑒定的過程?這里要注意的是：鑒定的檢材有否雙方封存，所鑒定的東西是不是雙方爭議的東西。如公章，一個單位如有二個公章如何鑒定，如紡織品的鑒定，單方鑒定怎么能確定所提交的樣品是雙方爭議的產(chǎn)品。

C、傳真件：傳真件非原件，不可單獨作為證據(jù)。確定是否發(fā)出的證據(jù)，哪個電話，這門電話的所有人及通話清單有否?只有有其他證據(jù)相佐證的情況下才可作為證據(jù)使用，通過一系列傳真和其他書面證據(jù)能夠證明其連續(xù)性的，特別是雙方互有傳真往來彼此是相互銜接的，足以認定傳真件的真實性并具有證據(jù)效力。所以我方如是接收方，如證據(jù)對我方不利，我方可以否認收到傳真。

D、錄音錄像資料：材料中的雙方是誰?除非是提供方的資料中顯示的是對方法定代表人或授權(quán)人的意思表達，否則，一旦資料中人員不出庭，就無法確定資料的真實性。所以資料中的主體問題。另外要審查的是錄音錄像資料有否剪接或拼湊的痕跡。

E、證人證言：在獲得證人名單后，應(yīng)與當事人溝通，證人是否完全民事行為能力人、是否了解案件事實、是否與雙方具有法律上的利害關(guān)系，是否有人做工作來作證。質(zhì)證時應(yīng)就下列問題詢問：利害關(guān)系;是否主觀判斷;內(nèi)容是否不肯定;內(nèi)容是否與現(xiàn)有雙方認可的證據(jù)相沖突。當然詢問證人是個技巧問題，后面論述。

F、補強證據(jù)：補強證據(jù)規(guī)則，是指法律規(guī)定，因某一證據(jù)的證明力較弱，不能將其單獨作為認定案件事實的依據(jù)，只有在其他證據(jù)以佐證方式對其證明力給予補充、加強的情況下，法院才能將該證據(jù)作為認定案件事實的依據(jù)的規(guī)則。《證據(jù)規(guī)定》第六十九條明確了補強證據(jù)規(guī)則的適用范圍，即只有在下列五種情況下才能適用該規(guī)則：

1、未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言;

2、與一方當事人或者代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言;

3、存有疑點的視聽資料;

4、無法與原件、原們核對的復(fù)印件、復(fù)制品;

5、無正當理由未出庭作證的證人證言。

所以如對方提出此外的所謂補強證據(jù)，可以予以否認。律師在整個庭審過程中，都應(yīng)當全神貫注，不僅應(yīng)聽明白審判人員的每一次發(fā)問內(nèi)容，而且更應(yīng)認真傾聽對方的發(fā)言，并注意觀察這些發(fā)言對審判人員的影響。在認真的傾聽和觀察中敏銳地捕捉到對方發(fā)言中的破綻，有針對性的找準自己的進攻方向。絕不可忽視對方的發(fā)言，也絕不可輕易地放棄反駁。這一點不僅在法庭辯論階段應(yīng)如此，在法庭調(diào)查階段也應(yīng)如此。惟此才能牢牢掌握庭審的主動權(quán)，才能展示出律師應(yīng)有的風采。

第二部分法庭辯論

法庭辯論技巧指各方當事人及其代理人在庭審訴訟活動中，為保自方合法權(quán)益，達到預(yù)期目的或效果，在依據(jù)事實和法律的基礎(chǔ)上，就自己的訴訟主張所做出的全盤計劃和實施的方式、方法及謀略。對律師業(yè)來講，亦稱“庭辯藝術(shù)”。

一、基本功與操作技巧

人的思維只有通過表達，才能達到影響他人的作用。表達得好壞取決于表達的內(nèi)容，但表達技巧也是關(guān)系到表達成功與否的關(guān)鍵所在。一個稱職的律師，不僅要有好的文字組織能力，還應(yīng)具有準確、簡潔、清楚、生動的語言表達能力。

1、文字表達技巧

綜合案情，理順辯論思路，寫好代理詞、辯護詞，是每一位律師在庭前必做的一項基礎(chǔ)工作。材料的組織必須做到：第一，字斟句酌，用詞準確;第二，調(diào)配語句，合理布局;第三，篇章銜接，環(huán)環(huán)相扣;第四，結(jié)構(gòu)嚴謹，條理清楚;第五，重點突出，詳略恰當。

2、語言表達技巧

縱觀每位成功律師，在出庭辯論、代理時，都具有駕馭、支配辯論形勢的能力。庭審制度改革為每個律師在這方面能力的發(fā)揮提供了廣闊的空間。在庭審辯論中，律師應(yīng)當做到：

第一、脫稿，并善于把前言說好。在設(shè)計這方面的語氣和選擇言詞時必須達到的效果是：①立即抓住整個法庭的注意力;②傳達案件的嚴重性或表現(xiàn)出對本案的真誠;③表明對本案的信心。

第二，控制語速，并吐字清晰。有了好的辯論內(nèi)容，還需有好的表達方式。律師在庭審辯論時，應(yīng)做到口齒清楚，發(fā)音準確，音調(diào)和諧，快慢適度。力爭達到聲調(diào)上的抑揚頓挫，以提高論辯感染效果。

第三，善于入情入理。語言可以傷人，也可以感人。用辯論語言傷人，對于律師職責來說是不道德的。但律師的辯論語言以情感人，則是可取的。使用這一語言情感時，必須注意以下幾個問題：

①具體案件的辯論語言感情色彩，要有與案情相適應(yīng)的基調(diào)。

②絕不能帶有當事人的感情色彩。律師操作的情感就是經(jīng)過理智語言處理過的辯論情感、法律語言情感。

③情感措辭應(yīng)是發(fā)而不露、放而不縱、委婉、曲折、含蓄的中性語言。

3、形象技巧

除了文字表達、語言表達技巧外，律師還應(yīng)具有良好的體態(tài)語言表達技巧。有聲與無聲、語言與體態(tài)的融合統(tǒng)一，才能體現(xiàn)律師精湛的表達能力。

第一，柔中有剛，舉止大方。律師在庭審辯論中要有風度，有氣魄，不卑不亢，不趾高氣揚。在辯論得勢時，不忘乎所以，輕視對方;在失利時，不驚慌失措，手忙腳亂。發(fā)言必須權(quán)衡，切不可輕率發(fā)表無準備、無水平的言辭。在任何情形下，都應(yīng)舉止大方，沉穩(wěn)有序，言而有據(jù)。律師應(yīng)具有這種剛?cè)岵⒁造o制動、以穩(wěn)求成的形象。

第二，善于控制情緒。法庭辯論情況也常常如此。律師在庭審中可能遇到事先沒有預(yù)料到或已預(yù)料到的非正常的阻礙、干擾、發(fā)難等情況。這就要求律師控制自己的情緒，怒而不暴跳如雷，驚卻能聲色不露，即時采取有效措施，平息、安定、排除意外，做到應(yīng)變自如，穩(wěn)中求勝。

第三、注意區(qū)分第一輪辯論以及隨后的二、三輪辯論的區(qū)別。第一輪辯論可以事先準備，而在后的多輪辯論則應(yīng)視法庭辯論情況隨機應(yīng)變，應(yīng)針對對方上一輪的觀點進行有的放矢的駁斥，但不應(yīng)一味重復(fù)己方已經(jīng)充分闡述過的觀點。

二、謀略及具體運用

1、先聲奪勢法

此法系法庭辯論一方對另一方可能提出的問題避而不談，而對己方極有利的問題，先在論辯發(fā)言中全面論證，以達到先入為主，爭取主動的庭辯戰(zhàn)術(shù)。實踐中，應(yīng)用此法須在庭審前做好充分準備，且在庭審調(diào)查階段對己方有利的事實、證據(jù)逐一認定。然后根據(jù)事實和證據(jù)，針對對方不正確的觀點主動出擊進行反駁，以期掌握辯論主動權(quán)，奇取制高點，促使對方陷入被動。

2、避實就虛法

庭審辯論中，對方的弱點往往是對方力求回避的地方，甚至對方會采用偷換論題、偷換概念、答非所問的方式，企圖達到轉(zhuǎn)移己方視線，擾亂視聽的目的。因此，運用此法首先應(yīng)善于抓住對方之“虛”，選擇其薄弱環(huán)節(jié)連連進攻，一攻到底，直到把問題辯論清楚為止。

3、設(shè)問否定法

律師在設(shè)問時要把辯論的目的深藏不露，絕不能讓對方察覺設(shè)問的真正意圖。尤其是第一問，一定要讓對方在尚未了解發(fā)問意圖的情況下予以回答，只要回答了第一個問題，下個問題就由不得他不回答了。等到對方察覺難以自圓其說時，后悔也來不及了。這種使對方處處被動、自打嘴巴的戰(zhàn)術(shù)，不失為一種極有效的辯論手段。其結(jié)果只能是讓對方在不自覺中接受律師(或設(shè)問方)的觀點，出其不意而辯勝。

4、間接否定法

是指在辯論中不直接把矛頭指向?qū)Ψ剑侨魺o其事地將辯論對手的錯誤觀點擱在一旁“置之不理”，鄭重地從正面提出自己的獨特見解，并充分論證。運用此法應(yīng)注意兩點：1.自方所持觀點應(yīng)與對方所持觀點勢不兩立。2.自方觀點應(yīng)有理有據(jù)，絕不能牽強附會，嘩眾取寵。

5、以退為進法

它是形式邏輯的歸謬法在法庭辯論中的使用。自方先將對方提出的論題(或觀點)假設(shè)為真，然后從這個假設(shè)為真的命題推導(dǎo)出一個或一系列荒謬的結(jié)論，從而得出原論題為假的辯論方法。此法是一種辯論性、反駁性很強的法庭辯論方法，因而推導(dǎo)得出的必然性結(jié)論，容易被接受，從而獲得較好的辯論效果。

6、后發(fā)制人法

先發(fā)制人可以產(chǎn)生優(yōu)勢;后發(fā)制人則可以變被動為主動。由于后發(fā)，自方可以知道對方的基本觀點，發(fā)現(xiàn)矛盾和弱點，然后以自己掌握的材料有針對性地集中進行反駁，有時可以導(dǎo)致對方措手不及而險象叢生。運用時應(yīng)掌握：第一，暫避銳氣，不倉促應(yīng)戰(zhàn);第二，精聽細解，等待時機;第三，抓住破綻，全力反攻。

三、最大限度地利用終局辯論

庭審辯論時間是十分寶貴的。當相互辯論接近尾聲時，律師作為辯論一方必須具有控制收場的能力。通常做法是：

1、提出要求。當對方在整個辯論中已受到了辯論的影響，此時提出合理的要求，對方容易接受，也易為法庭認可，以促成雙方和解結(jié)案。

2、提出問題。以提出問題為結(jié)尾，進一步深化自己的辯論主題，讓審判人員去甄別和思考。

3、概括主題。用簡潔明了的語氣將自己辯論的全部內(nèi)容概括成幾句話，易加深審判人員對自方辯論觀點的印象。

當然，在法庭辯論最后階段，如發(fā)現(xiàn)對方糾纏不休、死不認賬等情況，律師作為一方辯者還應(yīng)掌握善于拒絕無味辯論的技巧。所謂拒絕無味的辯論，一是不重復(fù)說;二是當對方抓住一些無礙案件處理的枝節(jié)問題不放時，則應(yīng)采取“對這個問題不予辯論”或“發(fā)言到此結(jié)束”的辦法。這種近似于沉默不辯，不僅在一定時機和法庭上有著巨大的震動力，而且在辯論技巧上嘎然而止，干脆有力，聽上去似乎退了一步，實質(zhì)上卻是進了兩步。庭審辯論技巧，不僅是一門口才辯論藝術(shù)，更是律師參與訴訟活動的基本技能之一。人們在訴訟活動中期望能請到一位高明的律師作為自己的代理人，律師的辯論技巧應(yīng)成為其高明之處的一個重要表現(xiàn)。