裁定不予受理上訴

上訴人：xxx

法定代表人：陳X

住址：xx聯(lián)系電話：xx43xx0xx

被上訴人：陳XX，男，1966年1月2日生，漢族，身份證號：xxxxx6010xx

住址：XX省XX縣xx街道xx河西X組XX號

聯(lián)系電話：xx5xx7xx

請求事項：

1、依法撤銷(2015)甬象民受初字第xxx號民事裁定書，裁定由XX縣人民法院立案審理。

2、本案訴訟費用由被上訴人承擔(dān)。

事實與理由：

2009年05月09日，上訴人與被上訴人簽訂內(nèi)部項目責(zé)任承包合同(合同編號:HY-2009-NB-038),上訴人將東方明珠世紀花園N6地塊3標段住宅樓工程項目委托給被上訴人組織施工，實行項目經(jīng)濟責(zé)任承包制。第八條第八款約定，為保證本合同的效力，如在項目承包過程中發(fā)生經(jīng)濟虧損、工程款外匯或形成未結(jié)清工程材料購買款和人人工資等糾紛，一切均由被上訴人乙方自行負責(zé)。被上訴人負責(zé)經(jīng)營東方明珠世紀花園N6地塊3標段住宅工程項目期間，以XXX分公司名義將該項目中的1號、2號、3號、8號、9號、16號樓水電安裝工程分包給案外人朱*安施工，致上訴人被朱*安訴至XXX市花山區(qū)人民法院。因此，上訴人被XXX市花山區(qū)人民法院強制執(zhí)行951,275.00元，被上訴人理應(yīng)依約返還上訴人為其墊付的款項并承擔(dān)違約責(zé)任，賠償上訴人涉訴損失。2015年6月11日，浙江省XX縣人民法院以上訴人與被上訴人的合同糾紛是建設(shè)工程(內(nèi)部承包)合同糾紛，故本案管轄應(yīng)適用按不動產(chǎn)糾紛確定管轄即XXX市花山區(qū)人民法院管轄為由，裁定不予受理。上訴人認為，人民法院裁定認定事實不清，適用法律錯誤，理由如下：

一、上訴人認為，XX縣人民法院認定本案屬于建設(shè)工程(內(nèi)部承包)合同糾紛，認定事實不清、適用法律錯誤，應(yīng)依法予以撤銷。

第一，上訴人同被上訴人簽訂的《內(nèi)部項目責(zé)任承包合同》是企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營的表現(xiàn)形式之一，不應(yīng)將承包方式和承包合同的性質(zhì)掛鉤。依《合同法》第二百六十九條規(guī)定“建設(shè)工程合同是承包人進行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同”，上訴人同被上訴人簽訂的《內(nèi)部項目責(zé)任承包合同》明顯不符合《合同法》關(guān)于建設(shè)工程合同的規(guī)定。且《最高人民法院關(guān)于修改〈民事案件案由規(guī)定〉的決定》第四部分第十類合同糾紛中規(guī)定的建設(shè)工程合同，并不存在XX縣法院所謂的建設(shè)工程(內(nèi)部承包)合同。故將本案定性為建設(shè)工程(內(nèi)部承包)合同糾紛不符合法律規(guī)定。

第二，上訴人與被上訴人因《內(nèi)部項目責(zé)任承包合同》產(chǎn)生的糾紛應(yīng)適用企業(yè)承包經(jīng)營合同糾紛，在2011浙甬民二終字第555號中，將類似本案情況定性為企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營合同糾紛已開先河，故上訴人和被上訴人簽訂的《內(nèi)部項目責(zé)任承包合同》主體、客體、內(nèi)容更定性為企業(yè)承包經(jīng)營合同，而非建設(shè)工程合同。

二、依照《民事訴訟法》第23條的規(guī)定“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”，且企業(yè)經(jīng)營合同糾紛也不屬于地域管轄的另外情況，故在被告住所地和合同履行地，上訴人有選擇權(quán)，上訴人在被告住所地提起訴訟應(yīng)當(dāng)予以支持。

綜上所述，法院作出不予受理的裁定認定事實不清，適用法律錯誤，請求中級法院支持上訴人的上訴請求。

此致

xx市中級人民法院

上訴人：xxx

20xx年xx月19日

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