涉外物權(quán)的法律適用

(一)物之所在地法原則

物之所在地法是指作為物權(quán)法律關(guān)系客體的物的所在地法律，該原則最早只在不動產(chǎn)物權(quán)方面適用，那時的動產(chǎn)物權(quán)多依當(dāng)事人屬人法。從19世紀(jì)開始，隨著國際貿(mào)易得到發(fā)展，涉外民事關(guān)系越來越復(fù)雜，用于國際間流動的資本增加，動產(chǎn)越來越多，動產(chǎn)所在地更多時候并非其所有權(quán)人的住所地。這樣，從19世紀(jì)末開始，越來越多的國家開始在物權(quán)關(guān)系立法上不區(qū)分動產(chǎn)和不動產(chǎn)，同樣適用物之所在地法，如日本、土耳其等。從本質(zhì)上來看，適用物之所在地法是物權(quán)本身的性質(zhì)所提出的要求：第一，從權(quán)利人的角度出發(fā)，圓滿實現(xiàn)權(quán)利人對物的利用不被他人干擾，適用物的所在地的法律最具效果。第二，可以保障物權(quán)關(guān)系的穩(wěn)定及動產(chǎn)流通的安全順暢，使第三人的權(quán)利不受侵害。第三，物之所在地國也總希望本國法律能夠支配位于本國境內(nèi)之物或影響與其有關(guān)的權(quán)利關(guān)系，以維護(hù)其主權(quán)、利益和經(jīng)濟(jì)秩序。所以，物之所在地法原則得以在涉外動產(chǎn)物權(quán)領(lǐng)域被普遍適用是有其理論依據(jù)的。

(二)當(dāng)事人意思自治原則

當(dāng)事人意思自治原則的涵義是涉外動產(chǎn)物權(quán)糾紛的當(dāng)事人可以通過合意選擇適用法律，如果發(fā)生爭端，管轄權(quán)法院要依據(jù)上述被選擇的法律來解決該爭端。該原則有如下優(yōu)點：第一，能夠減少動產(chǎn)由于所在地的變化致使準(zhǔn)據(jù)法不明的麻煩；第二，增加合意人對物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法的合理預(yù)期；第三，使物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法和合同準(zhǔn)據(jù)法協(xié)調(diào)一致。我國首次明確將當(dāng)事人意思自治原則加入到動產(chǎn)物權(quán)法律適用領(lǐng)域，體現(xiàn)了對當(dāng)事人意愿的尊重，使法律適用變得更加容易，提高了物權(quán)沖突的解決效率。

當(dāng)事人意思自治原則的適用從最早的合同領(lǐng)域擴(kuò)展到涉外動產(chǎn)物權(quán)領(lǐng)域，可以從以下一些方面論證其理由：首先，當(dāng)事人意思自治作為確定準(zhǔn)據(jù)法的一類途徑，相比物之所在地要更加靈活，同時讓動產(chǎn)物權(quán)法律糾紛的解決以及當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的確定更加合理。其次，在國際上，“私法自治”理念已經(jīng)成為了主流，當(dāng)事人意思自治原則正符合這一理念，順應(yīng)了國際私法的發(fā)展趨勢。再次，意思自治原則有利于當(dāng)事人對于準(zhǔn)據(jù)法確定的可預(yù)見性和一致性，可以促進(jìn)動產(chǎn)糾紛的解決。[1]最后，隨著國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的迅速發(fā)展，傳統(tǒng)的物之所在地法原則面臨著一些挑戰(zhàn)：第一，貨物的跨國流動性日增，使得物之所在地越來越難以確定；第二，存在直接適用物之所在地法可能有悖于交易安全的情況。正是因為上述幾個方面的原因，物權(quán)領(lǐng)域允許當(dāng)事人合意選擇適用的法律存在一定的合理性。

(三)行為地法原則

我國《法律適用法》第40條規(guī)定權(quán)利質(zhì)權(quán)適用質(zhì)權(quán)設(shè)立地法律，這是對行為地法原則的采用，突顯出特殊財產(chǎn)權(quán)利在當(dāng)今國際經(jīng)濟(jì)交往當(dāng)中的重要地位。行為地法是以民事法律關(guān)系當(dāng)事人所實施的特定法律行為所處場所作為連結(jié)點的系屬公式，它是經(jīng)常被用來解決行為方式法律沖突的一項原則。在長期的國際實踐中，逐漸形成了“場所支配行為”這一法律格言，即法律行為方式是否有效，應(yīng)由其行為地國家的法律決定，根據(jù)這一法律格言的精神，在解決行為方式法律沖突時逐漸演化形成了行為地這一系屬公式。然而，隨著社會不斷發(fā)展，行為地法的適用范圍得以擴(kuò)展，已不再僅僅局限于解決行為方式?jīng)_突這一狹小領(lǐng)域，許多有關(guān)行為的實體性沖突也開始適用該原則予以解決。

(四)最密切聯(lián)系原則

最密切聯(lián)系原則就是指在決定適用何國法律之前，應(yīng)對整個案件進(jìn)行綜合分析，找出本案與哪個國家有著最密切的聯(lián)系，從而適用該國法律的一種重要沖突法規(guī)則，在世界范圍內(nèi)產(chǎn)生了廣泛而深刻的影響。最密切聯(lián)系原則真正的確立和發(fā)展是近幾十年內(nèi)的事情，由于其適用的廣泛性，被各國法律以及國際條約的沖突規(guī)范所承認(rèn)。最密切聯(lián)系原則適用“最密切聯(lián)系地”來確定物權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法，它有著極高的靈活性，這是傳統(tǒng)的硬性連結(jié)點所不具有的特征。[3]我國，第2條第2款規(guī)定：“本法或者其他法律對涉外民事關(guān)系的法律適用沒有規(guī)定的，適用與該涉外民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律”。可見我國立法中也是采納了最密切聯(lián)系原則的，只是將其作為一項補(bǔ)充性原則，是帶有補(bǔ)缺功能的兜底性條款，在缺乏法律規(guī)定，或依照法律規(guī)定無法確定某一涉外民事關(guān)系準(zhǔn)據(jù)法的情形下，可以使用最密切聯(lián)系原則補(bǔ)缺。

本法第39條對于涉外有價證券的法律適用是以最密切聯(lián)系原則來確定準(zhǔn)據(jù)法的。這樣的規(guī)定有其合理性。有價證券依照其設(shè)立、流通等的種種行為，盡管會發(fā)生在不同的地方，不過依照其法律關(guān)系本身的特征，肯定會與其行為地、法律事實發(fā)生時的物之所在地等產(chǎn)生一定聯(lián)系，所以適用最密切聯(lián)系這一連結(jié)點確認(rèn)其準(zhǔn)據(jù)法存在一定的正當(dāng)性。一般情況下，有價證券的物權(quán)與其權(quán)利的實現(xiàn)地法律的聯(lián)系最為密切，但是因為有價證券頻繁地在地區(qū)之間流轉(zhuǎn)，其權(quán)利實現(xiàn)地的確認(rèn)在現(xiàn)實中并不容易，有時有價證券權(quán)利的實現(xiàn)地甚至和法律沖突之間并不存在直接關(guān)系，因此應(yīng)該由法官對該糾紛進(jìn)行具體的考量，權(quán)衡與之有關(guān)的各種因素，通過確認(rèn)與其有最密切聯(lián)系的地方，從而適用該地的法律來解決糾紛。

我國涉外物權(quán)法律適用立法的完善

(一)以物之所在地法原則為動產(chǎn)物權(quán)法律適用的一般原則

在國際上，物之所在地法原則早已成為世界各國確定涉外動產(chǎn)物權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法所采用的主要原則。從權(quán)利人的角度出發(fā)，圓滿實現(xiàn)權(quán)利人對物的利用不被他人干擾，適用物的所在地的法律最具效果。同時可以保障物權(quán)關(guān)系的穩(wěn)定及動產(chǎn)流通的安全順暢，使第三人的權(quán)利不受侵害。我國應(yīng)該借鑒國際上的主流做法，以物之所在地法原則為動產(chǎn)物權(quán)一般適用原則，即，動產(chǎn)物權(quán)在物之所在地可以確定時首先適用物之所在地法原則。原因有兩點：第一，由物權(quán)的性質(zhì)決定。圓滿實現(xiàn)權(quán)利人對物的利用不被他人干擾，適用物的所在地的法律最具效果。前文講到，基于對交易的安全性和第三人利益的考慮，物權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法必須明確，而只有物之所在地的法律才最容易為人所盡知，從而最大程度地實現(xiàn)物權(quán)的公示。[7]第二，是國家利益的需求，物之所在地國也總希望本國法律能夠支配位于本國境內(nèi)之物或影響與其有關(guān)的權(quán)利關(guān)系，以維護(hù)其主權(quán)、利益和經(jīng)濟(jì)秩序。

當(dāng)然物之所在地法原則不可能做到面面俱到，它也有自己的局限性，如動產(chǎn)物的所在地有時會難以確定或者對該原則的直接適用會有礙實質(zhì)正義。但這只是有關(guān)動產(chǎn)物權(quán)法律適用的極少數(shù)特殊情況，其他絕大多數(shù)情況下還是要適用該原則，這既便于維護(hù)一國主權(quán)的完整性，也便于動產(chǎn)物權(quán)的圓滿實現(xiàn)和第三人的權(quán)益保護(hù)。當(dāng)事人意思自治等原則均只局限于部分領(lǐng)域，只能作為補(bǔ)充性原則彌補(bǔ)物之所在地法原則的不足，但不可取而代之成為一般適用原則。所以我國應(yīng)該在動產(chǎn)物權(quán)法律適用立法的總則性規(guī)定中規(guī)定物之所在地法原則為一般適用原則，這是物權(quán)的性質(zhì)和物的所在地的國家利益雙方面的要求。

(二)對意思自治原則的適用進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗?/p>

當(dāng)前世界上在動產(chǎn)物權(quán)領(lǐng)域選擇適用當(dāng)事人意思自治原則的國家很少，而且都對其適用進(jìn)行了限制，但是這些國家的司法實踐仍是不盡如人意，比如瑞士、俄羅斯和荷蘭。盡管這些國家有意對其進(jìn)行限制以保證動產(chǎn)物權(quán)糾紛的順利解決和對第三人利益的保護(hù)，但卻依然沒有得到預(yù)想中的效果。我國將當(dāng)事人意思自治原則引入物權(quán)領(lǐng)域作為法律適用的一個原則雖然具有一定合理性，但卻非常需要對其進(jìn)行必要的限制，更加謹(jǐn)小慎微。

1.當(dāng)事人應(yīng)在一審法庭辯論終結(jié)前協(xié)議選擇法律

參照2013年最高人民法院出臺的《關(guān)于適用〈中華人民共和國涉外民事關(guān)系法律適用法〉若干問題的解釋(一)》第8條的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許當(dāng)事人在對案件的最初一級審判的法庭辯論結(jié)束前協(xié)議選擇適用的法律或改變已經(jīng)協(xié)議選擇的法律。上述司法解釋具有其合理性，因為：第一，所適用的法律均為當(dāng)事人經(jīng)過協(xié)議所做的選擇或變更決定，這首先與當(dāng)事人意思自治原則的本質(zhì)要求相符合，進(jìn)而保障了意思自治原則賦予當(dāng)事人對動產(chǎn)的自治權(quán)利；第二，雖然當(dāng)事人在糾紛產(chǎn)生前合意選擇法律可以使可能產(chǎn)生的糾紛從剛出現(xiàn)就可依照明確的法律進(jìn)行解決，但畢竟物權(quán)法律關(guān)系的內(nèi)容、法律條文、和當(dāng)事人對于法律的理解都可能會隨著時間而改變，此時如果仍然要求當(dāng)事人選擇的法律保持不變，未免有些強(qiáng)人所難。第三，在第一次審理案件的法庭辯論尚未終結(jié)前，物權(quán)爭議也未曾經(jīng)過處理，此時當(dāng)事人尚且可以在公力救濟(jì)之外選擇對解決糾紛最有利的法律。但是若在一審的法庭辯論結(jié)束后再進(jìn)行協(xié)議選擇或更改要適用的法律，就會致使已經(jīng)結(jié)束的法庭辯論毫無意義，如果要再一次經(jīng)過審理程序，不僅會大大浪費(fèi)司法資源，而且在程序法中也是不被允許的。

2.不得對抗善意第三人

在物權(quán)關(guān)系中，物權(quán)的取得或轉(zhuǎn)讓常常會涉及到第三人的利益，基于對第三人權(quán)益的保護(hù)，我國應(yīng)該在立法中明確表示當(dāng)事人意思自治原則在效力方面不可以對抗善意第三人。理由如下：第一，意思自治賦予當(dāng)事人選擇準(zhǔn)據(jù)法的權(quán)力，使得物權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法變得不明確，無法為第三人知曉。如果法律對善意交易不予承認(rèn)其效力，那么交易人就會認(rèn)為交易并不安全而放棄交易，甚至于損害到一個國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展；第二，動產(chǎn)物權(quán)法律關(guān)系當(dāng)事人對自己的行為可能產(chǎn)生的風(fēng)險有充分的預(yù)期，該規(guī)則可以讓善意第三人也對此風(fēng)險得到預(yù)知，算是對想要獲取物權(quán)的第三人提供的一種信賴保護(hù)。所以，基于以上兩個理由，《法律適用法》應(yīng)該明文規(guī)定意思自治原則不能對抗善意第三人。[8]

(三)明確物之所在地的確定標(biāo)準(zhǔn)

既然物之所在地法原則是涉外動產(chǎn)物權(quán)領(lǐng)域的重要原則，那么物之所在地的確定就是一個非常重要的問題，財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、繼承、外國政府的征收和國有化、遺產(chǎn)管理等許多問題都與其有關(guān)。根據(jù)我國規(guī)定，在動產(chǎn)物權(quán)方面，物之所在地的確定應(yīng)以法律事實發(fā)生時為準(zhǔn)，而“法律事實發(fā)生時”的具體確定則應(yīng)以導(dǎo)致物權(quán)變動的原因事實完成時為準(zhǔn)，這是國際上涉外動產(chǎn)物權(quán)法律適用的一般規(guī)則。原因法律事實的成立和最終產(chǎn)生效力依據(jù)的是債權(quán)法，而結(jié)果法律事實的成立和最終產(chǎn)生效力所依據(jù)的是物權(quán)法，兩者的法律根據(jù)并不統(tǒng)一。當(dāng)事人在原因法律事實發(fā)生之前只是擁有請求物權(quán)發(fā)生變動的權(quán)利，但是此時的物權(quán)實際上還沒有發(fā)生變動，只有在原因事實發(fā)生后物權(quán)才開始變動。

波蘭和瑞士先后在國際私法立法上確立了以原因法律事實完成時為準(zhǔn)的規(guī)則，當(dāng)某一物權(quán)成立、變更、或消滅后，該標(biāo)的物被轉(zhuǎn)移到另一國家時，應(yīng)適用轉(zhuǎn)移前的物之所在地法；引起物權(quán)產(chǎn)生或變動的事實發(fā)生前或正在持續(xù)而尚未終止期間，標(biāo)的物被轉(zhuǎn)移到另一國時，適用轉(zhuǎn)移后的物之所在地法。從幾十年來的司法經(jīng)歷來看，這項規(guī)則取得了顯著的效果。所以該規(guī)則是經(jīng)過了實踐的檢驗的，我國《法律適用法》應(yīng)該吸取國際上的先進(jìn)立法的經(jīng)驗，將“法律事實發(fā)生地”改為“導(dǎo)致物權(quán)變動的原因事實完成時”。即在我國的具體實踐中，當(dāng)某一物權(quán)成立、變更、或消滅后，該標(biāo)的物被轉(zhuǎn)移到另一國家時，應(yīng)適用轉(zhuǎn)移前的物之所在地法；引起物權(quán)產(chǎn)生或變動的事實發(fā)生前或正在持續(xù)而尚未終止期間，標(biāo)的物被轉(zhuǎn)移到另一國時，適用轉(zhuǎn)移后的物之所在地法。

(四)增加特殊動產(chǎn)物權(quán)的法律適用規(guī)定

《法律適用法》關(guān)于特殊動產(chǎn)物權(quán)的法律適用規(guī)定并不算精細(xì)合理，也不夠全面，無法滿足司法實踐中對法律條文的需求。針對這一缺陷，我國立法應(yīng)該做到對《法律適用法》中已有的關(guān)于特殊動產(chǎn)物權(quán)的法律適用規(guī)定做出改進(jìn)；在沒有涉及的特殊動產(chǎn)領(lǐng)域，應(yīng)該分別增設(shè)法律適用規(guī)定并區(qū)別對待。

在運(yùn)輸工具方面，雖然我國在各單行法中已經(jīng)有所規(guī)定，但是并不完善，其中只規(guī)定了所有權(quán)、抵押權(quán)和優(yōu)先權(quán)，但對于運(yùn)輸工具的質(zhì)權(quán)和留置權(quán)卻并沒有涉及。而且對于運(yùn)輸工具的種類也沒有窮盡現(xiàn)實已有的所有工具，更沒有在本部法律中做出總結(jié)性的規(guī)定。在運(yùn)輸工具范圍上，還是應(yīng)增加火車、汽車、快艇等等未涉及的工具種類，同時應(yīng)該在運(yùn)輸工具的所有權(quán)和抵押權(quán)以及優(yōu)先權(quán)外對其質(zhì)權(quán)和留置權(quán)進(jìn)行補(bǔ)充規(guī)定。其中質(zhì)權(quán)應(yīng)該適用運(yùn)輸工具出質(zhì)后的所在地，留置權(quán)則應(yīng)該適用運(yùn)輸工具的所在地法。

在有價證券方面，應(yīng)該分別對待證券作為物的物權(quán)和證券上面所載的權(quán)利，明文添加對證券作為物的物權(quán)法律適用立法，適用證券作為物的的物權(quán)準(zhǔn)據(jù)法即物之所在地法。以使有價證券的法律適用更加明確，不致將其作為物的權(quán)利一并適用密切聯(lián)系原則而在解決沖突過程中引發(fā)不必要的麻煩。

在破產(chǎn)財產(chǎn)方面，增設(shè)相關(guān)法律適用的規(guī)定以滿足實踐的需要。破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍應(yīng)當(dāng)依破產(chǎn)宣告國法；對破產(chǎn)財產(chǎn)的動產(chǎn)與不動產(chǎn)的識別則應(yīng)當(dāng)依該財產(chǎn)所在地國法律；而關(guān)于破產(chǎn)財團(tuán)的權(quán)利，別除權(quán)和取回權(quán)應(yīng)當(dāng)適用物之所在地法，抵押權(quán)和撤消權(quán)則應(yīng)當(dāng)適用宣告國的法律；外國法人在自行終止或被法人國籍國解散時，其財產(chǎn)的清理和清理后的歸屬事項應(yīng)當(dāng)適用屬人法。但是如果該外國法人是因為違反內(nèi)國法律被該國取締的，應(yīng)當(dāng)適用內(nèi)國法。

所以從以上的知識可以看出在關(guān)于這方便的法律適用存在著很多的缺陷，需要我們?nèi)ソ鉀Q，我們也在制定晚上這類法律適用的計劃!要運(yùn)用比較法，根據(jù)我國涉外物權(quán)最新的立法及司法解釋，并結(jié)合國外相關(guān)的最新立法進(jìn)行總結(jié)分析。以上就是律霸網(wǎng)小編為大家在網(wǎng)上找大的相關(guān)知識了，希望能夠幫助到大家!