反訴是指在一個(gè)已經(jīng)開始的民事訴訟(訴訟法上稱為本訴)程序中，本訴的被告以本訴原告為被告，向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨(dú)立的反請(qǐng)求。該權(quán)利亦是當(dāng)事人法律地位平等原則的重要體現(xiàn)，是本訴被告所享有的重要權(quán)利，是保障本訴被告人民事權(quán)益的一項(xiàng)重要制度。

一、反訴條件

1、反訴首先必須符合民訴法起訴的條件

(一)原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織;

(二)有明確的被告;

(三)有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由;

(四)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

2、反訴自身?xiàng)l件

(1)反訴只能是本訴被告向本訴原告提起，而不能對(duì)原告以外其他人;

(2)反訴只能向受理本訴的法院提起;

(3)反訴與本訴必須是適用同種訴訟程序;

(4)反訴不能是其他法院專屬管轄;

(5)反訴與本訴的訴訟請(qǐng)求必須在事實(shí)或法律上有牽連;

(6)提起的期限。《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》(法釋(2001)33號(hào))第三十四條第三款“當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。”

3、提出反訴實(shí)質(zhì)條件

提出反訴實(shí)質(zhì)條件是指反訴的成立所必須具備的條件。即對(duì)上面其他條件(5)(反訴與本訴的訴訟請(qǐng)求必須在事實(shí)或法律上有牽連。)的詳細(xì)解釋。提起反訴的實(shí)質(zhì)條件，是反訴與本訴的牽連性。只有具備了這種牽連性，反訴才能成立，因而反訴實(shí)質(zhì)條件就是決定被告提出的反請(qǐng)求是否屬于反訴范疇的條件。所謂反訴與本訴牽連性，是指反請(qǐng)求與本訴請(qǐng)求有同一事實(shí)上或法律上的聯(lián)系或基于訴訟標(biāo)的的同一或主觀權(quán)益上的聯(lián)系。由于這種聯(lián)系，反請(qǐng)求與本訴就可以相互排斥、抵消、吞并，這種牽連性主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1.反駁與本訴基于同一法律關(guān)系。反訴與本訴所依據(jù)和所體現(xiàn)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的性質(zhì)相同。例如，原告請(qǐng)求給付贍養(yǎng)費(fèi)，被告請(qǐng)求解除收養(yǎng)關(guān)系。原告、被告的請(qǐng)求依據(jù)和體現(xiàn)的權(quán)利義務(wù)關(guān)系均基于同一收養(yǎng)法律關(guān)系。

2.反訴與本訴基于同一法律事實(shí)。反訴的訴訟請(qǐng)求與本訴的訴訟請(qǐng)求在事實(shí)上有某種牽連。例如，甲乙兩船相撞，甲請(qǐng)求乙賠償因?yàn)樽泊o其造成的船載貨物的損失;乙反訴請(qǐng)求甲賠償因撞船而給其造成的船身破損、人身傷亡的損失。本訴與反訴基于撞船這同一法律事實(shí)。再例如，原告起訴離婚，被告提出反訴，請(qǐng)求法院確認(rèn)婚姻關(guān)系本來(lái)就是無(wú)效;原告起訴，要求被告按買賣合同交貨，被告提起反訴，說(shuō)合同本身無(wú)效，要求依法撤銷。

3.反訴與本訴不是出自于同一法律關(guān)系或同一法律事實(shí)，而是基于訴訟標(biāo)的的同一或主觀權(quán)益上的聯(lián)系，基于抵消目的而發(fā)生的訴的理由上的聯(lián)系。提出的請(qǐng)求也應(yīng)納入反訴的范圍。之所以把關(guān)系也界定為牽連性，其意義是有利于在訴訟中借反訴抵消本訴而免去不必要的重復(fù)清償活動(dòng)，并且使被告免遭原告一方無(wú)清償能力的后果。例如，甲將房屋出租給乙，供乙經(jīng)營(yíng)商店，乙沒按期交付房租。甲礙于情面也沒向其追索，于是甲向乙賒購(gòu)一批商品抵租金。后來(lái)，甲乙鬧糾紛，乙起訴甲要求反還商品價(jià)款，甲反訴，要求乙償還所欠租金。甲乙間請(qǐng)求即非同一法律關(guān)系又非同一法律事實(shí)。乙起訴請(qǐng)求給付價(jià)款，甲反訴請(qǐng)求給付租金，雙方的訴訟標(biāo)的都是貨幣。如果被告請(qǐng)求數(shù)額大于原告請(qǐng)求數(shù)額，反訴即可以吞并本訴;如果被告請(qǐng)求數(shù)額小于原告請(qǐng)求數(shù)額，反訴即可抵消一部分本訴請(qǐng)求，使本訴請(qǐng)求部分失去意義。這完全符合反訴的抵消、吞并本訴請(qǐng)求的目的。但是，如果兩種事實(shí)沒有牽連，如原告起訴，請(qǐng)求法院確認(rèn)被告居住的房屋所有權(quán)是他的，被告又要求原告，必須償還欠款。這兩問(wèn)題沒有聯(lián)系，被告提出還債問(wèn)題就不是反訴。(如有必要，應(yīng)另案起訴。)

二、反訴的程序要件

程序要件是指反訴在訴訟程序進(jìn)行中提起的方式、時(shí)間及審理等條件。

1.反訴提起方式。

反訴是民事訴訟所獨(dú)有的，在刑事附帶民事訴訟或者行政附帶民事訴訟中是否允許反訴?無(wú)論是刑事附帶民事訴訟還是行政附帶民事訴訟，畢竟都是民事訴訟，原、被告主體地位平等，所以應(yīng)允許反訴。

2.反訴的管轄權(quán)。

是否要求審理本訴的法院本來(lái)對(duì)反訴也有管轄權(quán)?即作為反訴的訴訟請(qǐng)求單獨(dú)提起時(shí)，如果審理本訴的法院無(wú)管轄權(quán)，該法院能否受理?反訴能否成立?就地域管轄來(lái)說(shuō)，只要反訴請(qǐng)求的標(biāo)的不屬于法律規(guī)定的其他法院專屬管轄(因?yàn)閷俟茌牰嗍巧婕吧鐣?huì)公共利益的)，審理本訴的法院就可受理，反訴成立。這一點(diǎn)在涉外民事訴訟中得到有力的證明。享有民事管轄豁免權(quán)的主體主動(dòng)向駐在國(guó)法院提起訴訟，被告反訴時(shí)，享有管轄豁免權(quán)的主體即不再享有管轄豁免權(quán)，審理本訴的法院有權(quán)受理反訴。就級(jí)別管轄來(lái)說(shuō)，如果作為反訴的訴訟請(qǐng)求單獨(dú)提起時(shí)應(yīng)由級(jí)別較高的法院審理或作為反訴的訴訟請(qǐng)求應(yīng)由級(jí)別較低的法院管轄，反訴和本訴均可一并由審理本訴的法院審理，即反訴只能向?qū)徖肀驹V的同一人民法院起訴。這在立法上應(yīng)明確作出規(guī)定。

3.反訴提起的具體時(shí)間。

反訴在訴訟進(jìn)行的哪個(gè)階段提出，我國(guó)民訴法沒有具體規(guī)定。司法實(shí)踐中，一般傾向最好是在答辯過(guò)程中提出，最遲也應(yīng)在一審法院庭審辯論結(jié)束后提出。因?yàn)榉丛V提出時(shí)，庭審辯論尚未結(jié)束，原告還有反駁的機(jī)會(huì)，并可以申請(qǐng)延期審理。否則，要是庭審辯論結(jié)束以后提出反訴，必然重新進(jìn)行訴訟程序，也會(huì)造成一些重復(fù)勞動(dòng)，拖延本訴的審理。然而，是否庭審辯論結(jié)束后都不能提出反訴呢?也不能一概而論。因?yàn)榻?jīng)過(guò)起訴、答辯，尤其是庭審辯論以后，出現(xiàn)證人打消顧慮，愿意作證或糾正偽證，當(dāng)事人舉出經(jīng)過(guò)最后努力收集的證據(jù)的情況，這種情況在實(shí)踐中較多。特別是一些民事案件標(biāo)的額較大，而又涉及外地的經(jīng)濟(jì)糾紛，應(yīng)當(dāng)允許在庭審辯論結(jié)束以后，提起反訴。否則，如果不許被告提起反訴，或者提起反訴也不予理睬，表面上看爭(zhēng)取了時(shí)間，使本訴及時(shí)審結(jié)。而事實(shí)恰恰相反，因?yàn)檫@類糾紛的棘手程序是執(zhí)行，要是被告在庭審辯論以后，提出的反訴成立，而又進(jìn)行了實(shí)體審理后，反訴和本訴的請(qǐng)求可以相互沖抵，執(zhí)行問(wèn)題就迎刃而解了。如果不允許被告在庭審結(jié)束后提起反訴，讓其另行起訴，本訴和反訴的結(jié)案就存在一個(gè)時(shí)間差，很可能耗費(fèi)時(shí)間和精力，結(jié)果有時(shí)很難預(yù)料。所以，遇到這種情況，應(yīng)當(dāng)靈活掌握，允許被告在庭審辯論結(jié)束以后、裁判作出之前，提出反訴。

三、不適用反訴的幾類案件

民訴法第五十二條規(guī)定，被告有要權(quán)提起反訴，但對(duì)反訴的時(shí)間、條件、形式、范圍，以及哪些案件可以反訴，哪些案件不適用反訴等都沒有作出明確規(guī)定。

根據(jù)我國(guó)的立法原則：不是所有的案件都可以反訴。

1、沒有被告稱謂的訴訟案件不適用反訴。在民事訴訟過(guò)程中，不同的訴訟程序，對(duì)當(dāng)事人的稱謂也不同。在和一審程序中，稱為原告、被告;第二審程序中稱為上訴人(原審被告或原審原告)、被上訴人;在審理本院決定再審的案件、上級(jí)法院提審的案件、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽陌讣约叭嗣駲z察院搞訴引起的再審案件的審判監(jiān)督程序中，當(dāng)事人稱為原審原告、原審被告;在執(zhí)行程序中稱為申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人。

民訴法第五十二條規(guī)定，被告有權(quán)提起反訴，從立法角度看，可以理解為，只有被告稱謂的當(dāng)事人才能提起反訴。沒有被告稱謂的當(dāng)事人不能提起反訴。

2、法律規(guī)定適用特別程序?qū)徖淼陌讣贿m用反訴。特別程序是民事審判程序中的一種，是人民法院審理特殊類型案件所適用的程序。特別程序?qū)徏?jí)、審限、當(dāng)事人的稱謂及審理程序均做了特殊的規(guī)定，這些規(guī)定是人民法院審判某些特殊案件所遵循的特別規(guī)則，這類案件沒有利害沖突的雙方當(dāng)事人(原告與被告)，只有利害關(guān)系人，而且解決的問(wèn)題也不是民事權(quán)益之爭(zhēng)。特別程序一般也不因起訴而開始，而是因利害關(guān)系申請(qǐng)而開始。特別程序?qū)徖淼陌讣歉鞣N各樣的，沒有統(tǒng)一的對(duì)象，也沒有共同的審理目的，人民法院按特別程序?qū)徖戆讣鞒龅牟门校瓦_(dá)后立即生效，不得上訴，即實(shí)行一審終審制。從以上的情況看，特別程序?qū)徖淼陌讣静痪邆浞丛V的特別，所以此類案件不適用反訴，其中包括：審理選民資格案件所適用的程序，認(rèn)定公民無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力案件所適用的程序，認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無(wú)主案件適用的程序等。

3、某些基于婚姻家庭關(guān)系的人身權(quán)的案件不適用反訴。首先是離婚案件不適用反訴。離婚是當(dāng)事人重要的法律行為。人民法院審理離婚案件時(shí)，不僅要對(duì)夫妻雙方的人身關(guān)系作出裁判，而且要對(duì)子女撫養(yǎng)以及財(cái)產(chǎn)關(guān)系作出裁判，使之產(chǎn)生一系列的法律后果。當(dāng)事人離婚后，雖然夫妻間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)消滅，但是父母與子女的人身關(guān)系不能消滅，故離婚本訴應(yīng)對(duì)涉及到的關(guān)系都一并裁判，被告也不可能提出新的反請(qǐng)求。婚姻法規(guī)定的無(wú)過(guò)錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償，不屬于反訴，如無(wú)過(guò)錯(cuò)方是被告，只能依據(jù)原告離婚的請(qǐng)求要求原告給予損害賠償，而不是反訴。第二、贍養(yǎng)、撫養(yǎng)、扶養(yǎng)案件不適用反訴。贍養(yǎng)是指對(duì)長(zhǎng)輩承擔(dān)的供養(yǎng)責(zé)任;撫養(yǎng)是指對(duì)未成年人承擔(dān)的供養(yǎng)責(zé)任;扶養(yǎng)是指對(duì)等同輩份的人承擔(dān)的供養(yǎng)責(zé)任。

從上述三個(gè)概念的含義看，當(dāng)事人所盡的義務(wù)都是法定的，這種法定義務(wù)既不能解除也不容抵消，所以，這類案件不存在反訴的問(wèn)題。根據(jù)刑事訴訟法規(guī)定：對(duì)于告訴才處理的案件和被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件，被告人或者其法定代理人在訴訟中，可以對(duì)自訴人提起反訴。但是，對(duì)于告訴才處理的案件和被害人有證據(jù)證明的輕微刑事案件并且應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)或者人民檢察院不予追究，被害人依法向人民法院提起自訴的案件不能提起反訴。