企業(yè)能否贊助醫(yī)生參加學術(shù)會議

鑒于醫(yī)藥企業(yè)贊助學術(shù)會議仍存在商業(yè)賄賂的風險，尤其是贊助醫(yī)生個人參加學術(shù)會議的商業(yè)賄賂法律風險在新《反法》實施后可能會更大，建議醫(yī)藥企業(yè)應盡量按照《捐贈管理辦法》規(guī)定的捐贈流程進行，如因客觀原因無法完全按照捐贈流程進行贊助的，企業(yè)應在做好學術(shù)會議的真實性審查及確保會議贊助不與產(chǎn)品銷量掛鉤的基礎(chǔ)上，結(jié)合不同的贊助模式，做好以下合規(guī)工作：

1.贊助醫(yī)院或協(xié)會主辦學術(shù)會議的合規(guī)建議

(1)事前審查會議性質(zhì)，確保會議屬于與診療技術(shù)相關(guān)的學術(shù)性會議。

(2)避免將醫(yī)院內(nèi)部業(yè)務科室、職能部門或協(xié)會內(nèi)部機構(gòu)作為贊助對象。

(3)簽訂書面協(xié)議，明確贊助資金僅能用于會議本身，確保專款專用。

(4)贊助資金必須“公對公”，并由受贈單位出具公益事業(yè)捐贈統(tǒng)一票據(jù)或會議贊助發(fā)票，避免將贊助款交給個人或某個部門。

2.贊助醫(yī)生參加第三方會議或企業(yè)自辦學術(shù)會議的合規(guī)建議

(1)保留醫(yī)生真實參會的材料。注意留存邀請函、會議通知、會議議程、參會醫(yī)生的注冊費用發(fā)票、現(xiàn)場簽到、現(xiàn)場照片、PPT等會議材料，證明學術(shù)會議本身及醫(yī)生參會的真實性。

(2)合理安排參會行程和選擇會議舉辦地點。贊助醫(yī)生參加第三方會議時，行程時間安排應適當緊湊，盡量避免出現(xiàn)會前過早抵達或會后滯留時間過長;行程路線安排避免非正常的經(jīng)過旅游城市或景點，并滯留時間較長。企業(yè)自辦會議的不宜將會議地點選擇在風景區(qū)內(nèi)。

(3)避免無關(guān)費用支出。費用支出上除了正常的交通、住宿、餐飲、注冊費用，避免出現(xiàn)景點門票、導游服務費、導游加班費、用途不明的雜費等與會議無關(guān)的非正常費用。

(4)贊助指向性不應明確。不應與醫(yī)生個人簽訂贊助協(xié)議，也不宜與醫(yī)院簽訂指向性過于明確的贊助協(xié)議。

(5)贊助費用標準避免過高。贊助醫(yī)生參加第三方會議，如會議主辦方對住宿、餐飲有統(tǒng)一安排的，應以主辦方的安排為準，不宜另外提供明顯更高價位食宿安排;企業(yè)自辦會議或第三方會議主辦方對住宿、餐飲沒有安排時，注意將人均消費控制在合理的范圍內(nèi);交通費用方面避免安排頭等艙、頭等座。

法律分析

1.贊助醫(yī)生參會本身不應認定為商業(yè)賄賂。正如前文所述，贊助醫(yī)生參加學術(shù)會議具有積極的社會意義，且學術(shù)會議本身具有正當性和合法性。在醫(yī)藥企業(yè)贊助醫(yī)生參會的過程中，如果該贊助行為本身沒有出現(xiàn)非法利益的輸送而讓參會醫(yī)生獲取不當利益，或誘使參會醫(yī)生違背法定義務或職業(yè)道德、從而誘使交易的發(fā)生就不宜認定為商業(yè)賄賂。在本案中，執(zhí)法機關(guān)列明的定案證據(jù)中明確有企業(yè)與醫(yī)院簽訂的《公益事業(yè)捐贈協(xié)議》、醫(yī)院出具的公益事業(yè)捐贈統(tǒng)一票據(jù)，說明企業(yè)在提供贊助的形式上基本符合捐贈的規(guī)定，除了贊助商務艙機票之外，在公布的處罰決定書中并未見企業(yè)一方對參會醫(yī)生有過其他非法利益的輸送的情形，也未見該參會醫(yī)生有任何違背法定義務或職業(yè)道德的行為。

2.報銷商務艙機票也不足以改變贊助醫(yī)生參會的性質(zhì)。雖然乘坐商務艙從參會醫(yī)生的角度可能存在超出出行費用標準的可能。在正常贊助之外，另行由企業(yè)報銷高額商務艙機票也違反了相關(guān)制度和執(zhí)業(yè)規(guī)范。但是報銷商務艙機票在性質(zhì)上有別于非法利益輸送，參會醫(yī)生究竟因此獲得多大的非法利益比較模糊，也很難在報銷商務艙機票與藥品銷售之間建立其足夠讓人信服的聯(lián)系。在企業(yè)提供贊助的形式已基本符合捐贈外在形式的情形下，執(zhí)法機關(guān)仍認定涉案企業(yè)支付參會醫(yī)生往返英國倫敦的商務艙機票違反了《藥品管理法》的規(guī)定，較為合理的解釋是執(zhí)法機關(guān)認為價值57095?元“商務艙機票”是在涉案企業(yè)在贊助協(xié)議之外另行支付給醫(yī)生個人的，并且標準過高。否則如果機械的按照《藥品管理法》“禁止藥品的生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人以任何名義給予使用其藥品的醫(yī)療機構(gòu)的負責人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關(guān)人員以財物或者其他利益。”的規(guī)定做文義解釋，任何涉及醫(yī)務人員個人的捐贈，包括《捐贈管理辦法》明確允許的用于衛(wèi)生計生人員培訓和培養(yǎng)、用于衛(wèi)生計生領(lǐng)域?qū)W術(shù)活動、用于衛(wèi)生計生領(lǐng)域科學研究的公益事業(yè)捐贈將都屬于違法行為，這也與《反法》禁止商業(yè)賄賂的立法本意不符。

3.法律適用問題。執(zhí)法機關(guān)直接適用《藥品管理法》第五十八條進行定性，在商業(yè)賄賂行政處罰案件中并不多見。我們認為在直接適用《藥品管理法》第五十八條時，應在以下二個方面保持與《反法》的一致性：一是在主觀上，《反法》強調(diào)商業(yè)賄賂需以“銷售或者購買商品”“謀取交易機會或者競爭優(yōu)勢”為目的，雖然《藥品管理法》第五十八條未對主觀目的作任何規(guī)定，但在適用時應保持與《反法》商業(yè)賄賂的主觀要件一致;二是《藥品管理法》第五十八條所指的“財務或者其他利益”也應做與反法之相同意義理解，即利益本身應具有不當性或非法性。如在該兩個方面不保持與《反法》的一致性，則該條款有被擴大化解釋與適用的嫌疑。

4.違法所得計算。根據(jù)《工商行政管理機關(guān)行政處罰案件違法所得認定辦法》的規(guī)定，工商行政管理機關(guān)認定違法所得的基本原則是：以當事人違法生產(chǎn)、銷售商品或者提供服務所獲得的全部收入扣除當事人直接用于經(jīng)營活動的適當?shù)暮侠碇С觯瑸檫`法所得。違法生產(chǎn)商品的違法所得按違法生產(chǎn)商品的全部銷售收入扣除生產(chǎn)商品的原材料購進價款計算;違法銷售商品的違法所得按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進價款計算;在違法所得認定時，對當事人在工商行政管理機關(guān)作出行政處罰前依據(jù)法律、法規(guī)和省級以上人民政府的規(guī)定已經(jīng)支出的稅費，應予扣除。在本案中，僅僅從公布的處罰決定書來看，執(zhí)法機關(guān)關(guān)于違法所得的認定存在以下二個方面表述不夠清楚：一是違法所得的統(tǒng)計期間沒有寫明，僅用了模糊的“期間”二字進行描述，該“期間”起于何時終于何時并不明確;且企業(yè)支付57095元“商務艙機票”的行為與醫(yī)院方藥品采購之間的對應關(guān)系沒有進行闡明;二是將醫(yī)院方心血管內(nèi)科向涉案公司采購的6種藥品總金額772536.25元直接認定為違法所得，沒有扣除稅費、藥品購入成本等合理開支。

綜上所述我們可以清楚知道，鑒于醫(yī)藥企業(yè)贊助學術(shù)會議仍存在商業(yè)賄賂的風險。如果醫(yī)藥企業(yè)盡量按照相關(guān)辦法規(guī)定的捐贈流程進行贊助是沒有太大的問題的，前提是要做好符合規(guī)定準備。如果您還有其他不清楚的地方，請咨詢律霸網(wǎng)的專業(yè)律師，他們會為您解答。