辯護(hù)詞
　　審判長、審判員：
　　我所接受王**親屬的委托，指派本人作為其涉嫌非法持有毒品案一審的辯護(hù)人，現(xiàn)本案已經(jīng)過庭審，本人就本案的證據(jù)及事實從是否構(gòu)成犯罪、犯有何罪的角度發(fā)表以下幾點意見：
　　辯護(hù)人認(rèn)為，公訴機(jī)關(guān)對于本案的定性是準(zhǔn)確的，即本案的被告王**構(gòu)成的是非法持有毒品罪。理由如下：
　　一、從本案證據(jù)上來看本案的事實。縱觀本案案卷，在證據(jù)上由三部分構(gòu)成，一是本案被告和另一被告夏**的供詞；二是本案涉案的物證即毒品和吸食工具、匯款單據(jù)；三是本案被告的移動電話通信記錄及網(wǎng)絡(luò)QQ的聊天記錄。辯護(hù)人將分三部分來論述證據(jù)。
　　1、供詞部分。卷14頁、16頁、19頁、26頁、28頁、30頁、31頁（被告王**的供詞）；36頁、37頁（被告夏**的供詞），在詢問時都問及了被告王**是否有吸毒史？買毒品的目的？到了昌都怎么處理毒品等三個問題。能夠證明被告王**一直在吸食毒品這一事實，雖然王**在2010年3月29日及4月2日的供詞中，采取了“準(zhǔn)備自己吸食，同時賣一點錢”的說法，但沒有其余證據(jù)能夠與這一說法相互印證，即只有被告人自己的供述，而無其他證據(jù)能夠印證，所以供詞部分只能證明王**一直在吸食毒品且這次購買毒品也是為了吸食。
　　2、物證部分，即毒品、吸食工具、匯款單據(jù)。與供詞部分能夠印證，進(jìn)一步證實王**購買毒品是為了吸食，否則王**為什么要叮嚀另一被告夏**購買吸食冰毒用的龍頭玻璃壺？
　　3、被告的電話記錄及QQ聊天記錄。這一部分也能夠與供述部分印證，其中QQ號碼（即王**）為16405071的說：“只是幫幾個建筑包工頭問問，不賣給社會上任何人”，同時結(jié)合購買毒品的5000元系借款的這一事實，也能夠證實本案涉案的毒品不是為了販賣。這部分證據(jù)，不能斷章取義的去看，被告人王**作為“癮君子”向毒品販賣人詢問冰毒價格，又表現(xiàn)的與毒品販賣人較熟，完全符合生活常理，根據(jù)證據(jù)規(guī)則是不需要提供證據(jù)證明的。同時，王**在聊天中提到的“上下買家”等問題，辯護(hù)人認(rèn)為“罪行法定原則”禁止對被告人作出不利的類推解釋，并不能單單從某句話理解，而若將整個QQ聊天記錄綜合起來，可以得出王**在委托夏**代購毒品前，曾詳細(xì)的向毒品販賣人詢問過價錢，并表示自己需要購買一些毒品。其余的所謂“販賣意圖”等，都是推測，并不能作為本案的定案依據(jù)。
　　綜上，通過上面對證據(jù)的分析，從目前的證據(jù)講，只能夠證明被告人王**，在昌都無人販賣的情況下，為了吸食毒品委托被告夏**從成都代為購買25.96克的冰毒的這一事實，也就說無販賣目的、無販賣事實，而控制數(shù)量較大的冰毒這一事實。
　　二、由于非法持有毒品是販賣、走私毒品的必須手段或者說必經(jīng)階段，那么合理考慮被告王**的行為在定性上就容易混淆販賣毒品與非法持有毒品。為此，辯護(hù)人將從兩個罪名的犯罪構(gòu)成上進(jìn)行進(jìn)一步的分析。
　　（一）結(jié)合非法持有毒品罪的犯罪構(gòu)成看本案。
　　1、客體方面，本案被告王**購買25.96克冰毒的事實，違反了《中華人民共和國藥品管理法》、《麻醉藥品管理法》和《精神藥品管理法》的規(guī)定，即違反了國家對毒品的管制。
　　2、客觀方面，王**不是基于法律、法令、法規(guī)的規(guī)定或允許掌控冰毒達(dá)25.96克，達(dá)到了《刑法》348條規(guī)定的10克以上。
　　3、主體方面，本案被告王**達(dá)到了法定責(zé)任年齡，戶籍證明證實其系1984年出生，至犯罪時已滿16周歲。
　　4、主觀方面，從整個案卷來看，購買時王**就知道是冰毒，而在抓獲時王**也知道是毒品，屬于《刑法》所說的“明知”，即故意。
　　（二）販賣走私毒品罪的犯罪構(gòu)成客體方面與非法持有毒品罪相同，但是販賣毒品罪的客觀方面及主觀方面就完全與非法持有罪不同。
　　客觀方面：所謂持有，是指行為人對毒品事實上的支配和管理，而販賣毒品罪客觀方面除了這一特征外，還必須有販賣或為了販賣而購進(jìn)這一特征，綜合案卷沒有證據(jù)能夠證明被告王**購買25.96克毒品是為了賣給他人而獲利。
　　主觀方面：販賣、運輸毒品的目的明確，即將毒品販賣給他人從中牟利，而非法持有毒品的動機(jī)、目的卻多種多樣，沒有限定，既可能是為了吸食也可能為了治病。
　　（三）對于本案被告王**吸食毒品這一事實，公訴機(jī)關(guān)與被告人、辯護(hù)人均無異議，即王**吸毒是客觀存在的事實。《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要》規(guī)定：“對于吸毒者實施的毒品犯罪，在認(rèn)定犯罪事實和確定罪名上一定要慎重”。本案被告王**實施的行為可以歸納為：聯(lián)系賣家---囑托代購-----付毒品款-----從代購者手中取走毒品，在整個環(huán)節(jié)中沒有直接或間接的證據(jù)能夠表明其販賣毒品或者購買毒品是為了獲得利潤。雖然其供詞存在矛盾的地方，在沒有直接或間接證據(jù)證明其是為了販賣而購買的情況下，不應(yīng)當(dāng)對其作出不利的推理，而應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)有證據(jù)能夠證明的事實結(jié)合犯罪構(gòu)成對其確定罪名。如若作出不利推理即販賣毒品，那么25.96克的涉案冰毒中，被告人王**吸多少賣多少？這樣，明顯對本案被告王**沒有做到“罪責(zé)刑”相適應(yīng)，同樣的也就違背了《刑法》總則。
　　綜上兩點，辯護(hù)人認(rèn)為本案的事實和證據(jù)表明：本案被告王**的行為滿足非法持有毒品罪的構(gòu)成，不滿足販賣毒品罪的構(gòu)成。同時根據(jù)《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要》(一)關(guān)于毒品犯罪案件的定罪問題第三、四段：“對于吸毒者實施的毒品犯罪，在認(rèn)定犯罪事實和確定罪名上一定要慎重。吸毒者在購買、運輸、存儲毒品過程中被抓獲的，如沒有證據(jù)證明被告人實施了其他毒品犯罪行為的，一般不應(yīng)定罪處罰，但查獲的毒品數(shù)量大的，應(yīng)當(dāng)以非法持有毒品罪定罪；毒品數(shù)量未超過刑法第三百四十八條規(guī)定數(shù)量最低標(biāo)準(zhǔn)的，不定罪處罰的規(guī)定，這里強(qiáng)調(diào)的是“實施了其他毒品犯罪行為”，即強(qiáng)調(diào)的是“行為”，而本案所有的證據(jù)都不能直接或間接的證明被告實施了走私或販賣的行為，只能夠證明其購買且持有25.96克毒品，所以辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)認(rèn)定為非法持有毒品。
　　三、被告王**有罪輕的情節(jié)。
　　1、本案被告自被采取強(qiáng)制措施以來，積極配合偵查機(jī)關(guān)破案，提供線索，如實供述自己所犯的罪行，應(yīng)認(rèn)定為坦白，這一點卷第4頁偵查機(jī)關(guān)也采取了被告人王**對所犯罪行供認(rèn)不諱的描述。
　　2、從《刑法》總則來看，懲罰只是手段，本案被告人王**悔罪態(tài)度良好，充分的認(rèn)識到了自己的行為的錯誤性，這一點可見卷34頁。問：你有什么補(bǔ)充的嗎？答：我犯了錯，我買了冰毒，是為了吸食，犯了這樣的錯，我從來沒有賣過毒品，現(xiàn)在很后悔，希望給我一次改過的機(jī)會，希望從輕處罰。
　　被告王**積極的向偵查機(jī)關(guān)提供自己所知道的目前尚在我地區(qū)販賣毒品和吸食毒品的人員姓名、聯(lián)系方式。但卷宗里面沒有對這一問題作出任何說明，即查明屬實還是不屬實。詳見：卷20頁。
　　4、關(guān)于抓獲被告人王**的手段。偵查機(jī)關(guān)抓王**時，采取的是先將另一被告夏**抓獲且搜出毒品后，到了昌都故意讓夏**繼續(xù)按照約定給王**打電話，將王騙至地區(qū)一隊，然后在王剛接過毒品時，對其實施抓捕。那么，對于王**購買毒品的行為定性為“犯罪未遂”不為過，按照《刑法規(guī)定》未遂犯應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。
　　四、關(guān)于本案的量刑。《刑法》348條對于非法持有冰毒超過十克不滿50克的，規(guī)定了兩個量刑幅度。即一般情節(jié)的和情節(jié)嚴(yán)重的。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理毒品案件定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的解釋》；《全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀(jì)要》；最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見》的規(guī)定：情節(jié)嚴(yán)重是指1、國家工作人員非法持有毒品的； 2、有法定從重情節(jié)的； 3、有兩個以上酌定從重情節(jié)的； 4、其他情節(jié)嚴(yán)重的行為等幾種行為，本案被告王**沒有情節(jié)嚴(yán)重的行為，所以辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)以《刑法》348條3年以下的規(guī)定來追究被告的刑事責(zé)任。
　　綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為：依據(jù)《刑法》第五條：“刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。”的原則性規(guī)定，結(jié)合本案的證據(jù)、事實來看應(yīng)當(dāng)以《刑法》348條的規(guī)定，以“非法持有毒品罪”追究被告人王**的刑事責(zé)任。同時，結(jié)合被告購買毒品是為了吸食且已充分認(rèn)識到自己行為的違法性，悔罪態(tài)度較好，又系初犯，不可能再對社會造成危害等情節(jié)，建議依據(jù)《刑法》第72條之規(guī)定，對其適用緩刑。
　　此 致

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非法持有毒品罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)

非法持有毒品罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

非法持有毒品罪怎么判?