代理詞

尊敬的審判長、審判員：

本律師經(jīng)過庭前的調(diào)查取證和庭審質(zhì)證，現(xiàn)結(jié)合案件事實(shí)、相關(guān)證據(jù)，就本案幾個(gè)關(guān)鍵問題發(fā)表如下代理意見，請法庭能為參考：一、原告和被告之間發(fā)生工程分包法律關(guān)系，而勝某與本案無關(guān)。

根據(jù)被告提供的被告與某商貿(mào)公司簽訂的協(xié)議，被告作為承包人承包了多功能訓(xùn)練樓的裝飾工程，根據(jù)原告與被告之間簽訂的施工合同，被告又將上述裝飾工程的一部分轉(zhuǎn)包給了原告;可見，原告以施工人身份同以轉(zhuǎn)包人身份的被告之間發(fā)生工程分包法律關(guān)系。根據(jù)合同的相對性原則，原告有權(quán)向被告主張拖欠的工程款。

施工合同的落款表明，甲方是被告而不是勝某，雖無被告蓋章，但授權(quán)書和報(bào)價(jià)表都有被告蓋章，這足以使原告相信施工合同的甲方是被告而不是勝某，所以原告才同作為被告代理人的勝某簽訂了施工合同。退一步說，即使勝某無權(quán)代表被告和原告簽訂分包合同，但勝某在被告公司的職務(wù)及授權(quán)書，都足以使原告相信其有權(quán)代表被告簽訂施工合同，根據(jù)我國民法通則第條的規(guī)定，勝某的行為構(gòu)成表見代理，相關(guān)法律責(zé)任應(yīng)為被告承擔(dān)。

而且，事后被告在事實(shí)上也認(rèn)可了該部分工程分包給原告的情況，首先，在原告進(jìn)場進(jìn)行施工直至施工完成被告從未提出異議;其次前期的工程款也是被告直接支付給原告。

而被告提供的與勝某簽訂的工程承包合同、項(xiàng)目管理責(zé)任書，是勝某和被告之間的約定，和原告沒有關(guān)系，根據(jù)合同的相對性原則，

被告不能據(jù)此約束原告，也不能據(jù)此對抗原告的權(quán)益主張。所以，被告主張勝某是本案被告，根本沒有事實(shí)依據(jù)，這只是被告逃避法律責(zé)任的手段。

二、被告主張?jiān)鏇]有完成施工合同規(guī)定的義務(wù)，但被告沒有確實(shí)的證據(jù)證明，其主張不應(yīng)被支持。

首先，被告提供的工程施工圖不能證明原告沒有按施工圖完成施工義務(wù)，這同被告的證明目的不符;被告提供的證據(jù)三即工程量一覽表，也不符合被告的證明目的，該證據(jù)上只有勝某的簽字及施工的項(xiàng)目和價(jià)格，這不能說明原告沒有完成施工合同中約定的施工義務(wù)，被告也不能據(jù)此證明這些施工項(xiàng)目是應(yīng)該由原告完成或是所謂后續(xù)由其他施工隊(duì)完成的。

其次，原告多次討要工程款，被告只是告知是因?yàn)楹蕽晒簿譀]給所以不能支付給原告，而且，在原告施工完畢離場后一年多的時(shí)間里，被告及菏澤公安局也沒有對原告的施工完成與否和工程質(zhì)量提出異議，這都說明原告是按時(shí)按質(zhì)施工的。

所以，被告雖然提出很多理由試圖說明原告沒有完成施工任務(wù)，但其提供的證據(jù)材料都不能合法、充分的證明原告沒有施工完畢，被告提出這么多理由無非是不想支付原告工程款而已。

三、原告按被告的要求進(jìn)行工程增項(xiàng)，被告應(yīng)支付原告相應(yīng)工程款。工程原定為70日完工，但正因發(fā)包方有增加的工程要求，所以原告同所帶工人將增項(xiàng)部分全部做完后在2011年3月22日才全部離場。根據(jù)原告的計(jì)算，被告應(yīng)向原告支付工程增項(xiàng)費(fèi)用887780元。

三、根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，被告應(yīng)支付原告拖欠的工程款及利息。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第十六條規(guī)定“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價(jià)款”。原告與被告約定應(yīng)支付原告工程款265萬元，被告已支付37萬元，被告還應(yīng)支付原告228萬元。

再根據(jù)本司法解釋第十七條“當(dāng)事人對欠付工程價(jià)款利息計(jì)付標(biāo)準(zhǔn)有約定的，按照約定處理;沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計(jì)息。”根據(jù)原被告雙方的施工合同，被告應(yīng)在原告完工后支付所有的工程款，所以拖欠的利息應(yīng)從原告完工日后開始計(jì)算直至被告實(shí)際清償之日止。

北京市京翰律師事務(wù)所：周信

電話：15210133708

日期：二零一三年二月二十五日

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