隱名股東的權利保護

隱名股東(實際出資人)，是指雖然實際出資認購公司股份，但在公司章程、股東名冊和工商登記中卻記載他人為股東的投資者。

一、對隱名股東權利的保護

根據(jù)我國《公司法》及司法解釋的規(guī)定，可以概括為三個方面：

第一，認可隱名股東的投資收益。

《公司法》解釋三第二十五條第一款“有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資收益，以名義出資人為顯名股東，實際出資人與顯名股東對該合同效力發(fā)生爭議的，如無《合同法》第五十二條規(guī)定(合同無效的規(guī)定)的情形，人民法院應當認定合同有效?！庇纱丝梢?，隱名股東與顯名股東就股權行使以及利潤分配達成的協(xié)議，屬于雙方間的自由約定，根據(jù)締約自由的精神，如無其他違法情形，應認可該約定有效，當隱名股東與顯名股東之間發(fā)生糾紛時，應當依據(jù)當事人雙方的真實意思表示來認定。在此情況下，如果顯名股東依照《公司法》第三十三條第二款規(guī)定的“記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權利”，以公司股東名冊記載、公司登記機關登記為由否認隱名股東權利的，不應予以支持。

需要指出的是，在雙方?jīng)]有約定或者約定不明的情況下，應按照民事訴訟法關于舉證規(guī)范分配舉證責任以此確定雙方的權利義務。

第二，對于顯名股東的無權處分，適用善意取得制度。

一般情況下，第三人憑借對登記內容的信賴，可以合理地相信顯名股東就是真實的股權人，可以接受該顯名股東對股權的處分，實際出資人不能主張?zhí)幏中袨闊o效。但是實踐中，有的情況下顯名股東雖然是登記記載的股東，但第三人明知該股東不是真實的股權人，股權應歸屬于實際出資人，在顯名股東向第三人處分股權后如果仍認定該處分行為有效，實際上就助長了第三人及顯名股東的不誠信行為，這是應當避免的。實際出資人主張?zhí)幏止蓹嘈袨闊o效的，應按照《物權法》第一百零六條(第一百零六條“無處分權人將不動產(chǎn)或者動產(chǎn)轉讓給受讓人的，所有權人有權追回;除法律另有規(guī)定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權：(一)受讓人受讓該不動產(chǎn)或者動產(chǎn)時是善意的;(二)以合理的價格轉讓;(三)轉讓的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依照法律規(guī)定應當?shù)怯浀囊呀?jīng)登記，不需要登記的已經(jīng)交付給受讓人。受讓人依照前款規(guī)定取得不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的，參照前兩款規(guī)定。)規(guī)定的善意取得制度處理，即登記的內容構成第三人的一般信賴，第三人可以以登記的內容來主張其不知道股權歸屬于實際出資人，并進而終局地取得該股權;但實際出資人可以舉證證明第三人知道或應當知道該股權歸屬于實際出資人。一旦證明，該第三人就不構成善意取得，處分股權行為的效力就應當被否定，其也就不能終局地取得該股權。

第三，對顯名股東無權處分的追償權。

對顯名股東的無權處分行為，在第三人根據(jù)善意取得制度取得股權后，隱名股東基于股權形成的利益就不復存在，隱名股東可以根據(jù)協(xié)議，要求作出處分行為的顯名股東承擔賠償責任。

二、對隱名股東權利的主要限制

第一，對成為顯名股東的限制。

在公司內部，基于有限公司的“人合性”，隱名股東要想成為顯名股東，需要經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意。這是因為，實際出資人請求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊、記載于公司章程并辦理公司登記機關登記等，已經(jīng)突破了一般顯名股東與隱名股東雙方合同約定的范圍，實際出資人將從公司外部進入公司內部，成為公司的成員。此種情況下，應參照《公司法》第七十二條第二款規(guī)定的股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。在實踐中也有例外，就是公司及公司的其他股東知道或者應當知道隱名股東的存在，而且隱名股東實際上也一直在參與公司的經(jīng)營管理，并已實際以股東身份行使股東權利的，在隱名股東與其他股東或者公司之間發(fā)生的權益糾紛中，應認定其他股東或公司對隱名股東的股東資格時予以認可的，在法律關系中應確認隱名股東的實際股東資格。(《關于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定(一)》第十九條“出資人與他人約定以該他人名義出資的，其約定不得對抗公司。但有限責任公司半數(shù)以上的其他股東明知實際出資人的出資，且公司已經(jīng)認可以其以股東身份行使權利的，如無違反法律強制性規(guī)定的情節(jié)，人民法院可以認定實際出資人對公司享有股權?！?

第二，對外不得具有股東身份。

第三人與公司之間的一切交易，都以第三人對公司工商登記記載的信賴為基礎，公司的工商登記在這一方面發(fā)揮著公示公信的作用。因此，任何公司內部的有關協(xié)議都不能對抗登記的法律效力，這就決定了隱名股東在外部永遠不能具有股東的法律地位。當公司與第三人發(fā)生爭議時，其不能以隱名股東與顯名股東之間的協(xié)議約定對抗善意第三人，而是應認定顯名股東即登記股東具有股東資格。隱名股東不享有股東的權益，同時也不對外承擔公司的經(jīng)營風險。如隱名股東作為出資的實物因驗資不實而導致出資不足，公司債權人只能追究顯名股東的法律責任。

第三，對顯名股東承擔責任的賠償義務。

依據(jù)登記制度的公信力，公司債權人要求顯名股東在未出資本息范圍內承擔補充賠償責任，而顯名股東不得以其為名義股東為由，行使對公司債權人的抗辯權，故顯名股東在向債權人承擔賠償責任后，可以向隱名股東追償。

三、通過如下方式保護隱名股東的利益

隱名股東與顯名股東之間的權利義務關系目前法律沒有明確規(guī)定，都是通過雙方之間的出資協(xié)議確定的。為了盡可能的降低隱名股東的投資風險，出資協(xié)議應當盡量完善。協(xié)議中應當約定各方的出資比例、利潤分配比例、顯名股東表決權所代表的利益、顯名股東私自處分股權的違約責任、因顯名股東自身原因造成隱名股東股權受損的賠償責任等等事項。

隱名股東如實際參與公司的經(jīng)營管理，行使股東的權利并承擔相應義務，僅未辦理股東變更登記手續(xù)，應該認定為具有股東資格，并責令辦理變更登記。由于隱名投資本身就是一種非常容易產(chǎn)生糾紛的投資方式，所以為了避免日后糾紛產(chǎn)生時自己處于不利局面，并且良好的保護自己的權益。隱名股東應當妥善的保管好各類證據(jù)。

如糾紛已經(jīng)發(fā)生，而又不能通過相關協(xié)議、協(xié)商解決的，則應盡快通過司法途徑加以解決。

(一)投資前與顯名股東簽訂書面的代持股協(xié)議。簽訂書面代持股協(xié)議一方面是目前司法實踐中確認隱名股東地位的一個重要要求，另一方面也通過書面形式將所有權利義務固定下來，避免將來發(fā)生糾紛。如果您已經(jīng)是隱名股東卻沒有和顯名股東簽署該協(xié)議，那么要盡快補簽一份，因為這對雙方都有利。簽訂協(xié)議時應當包括以下幾方面內容：

1、雙方姓名、戶籍地址、實際居住地址、身份資料、聯(lián)系方式;

2、隱名股東擬投資的企業(yè)名稱、注冊地址、注冊資本、投資總額、主要經(jīng)營范圍;

3、代持股的原因以及代持股股份總數(shù);

4、雙方權利義務;

5、違約責任;

6、訴訟或者仲裁管轄。

(二)法人代表人選最好由隱名股東本人或者其信任的人擔任，因為法人代表不一定要由股東擔任，由董事長(執(zhí)行董事)、總經(jīng)理都可擔任法定代表人，并且外國人也可以擔任法人代表。在經(jīng)營過程中很多事情可能需要法人代表簽名。

(三)公司在銀行的預留印鑒最好采用印章加隱名股東簽名的形式。手寫簽名相對于印章更能保護隱名股東對財務的控制權利。

(四)隱名股東在管理公司過程中要以股東的身份預留簽字，例如在股東決議等文件中。如果發(fā)生糾紛，隱名股東的確權抗辯更加充分。

(五)隱名股東最好使本公司員工清晰地認識到公司的真正股東是誰。該條規(guī)定也是實踐中遵循的一條規(guī)定，切忌僅僅以公司董事長或者總經(jīng)理的身份內部管理。

(六)隱名股東所有針對公司的投資必須留有書面記錄，并且投資的資金一定要經(jīng)過其本人的帳戶中轉。該條規(guī)定非常關鍵，因為隱名股東實際投資是證明自己股東身份的直接證據(jù)。

四、公司隱名股東和顯明股東比較

1、隱名投資人雖不是公司名義上的股東，但由于公司的成立起因于隱名投資人的出資，根據(jù)資本維持和不變的原則，隱名投資人不得抽回資金，逃避風險和責任。

2、出資人與他人約定以該他人名義出資的，其約定不得對抗公司。但有限責任公司半數(shù)以上的其他股東明知實際出資人的出資，且公司已經(jīng)認可以其以股東身份行使權利的，如無違反法律強制性規(guī)定的情節(jié)，人民法院可以認定實際出資人對公司享有股權。

3、一方出資，另一方以股東名義參加公司，雙方約定實際出資人為股東或者實際出資人承擔投資風險，實際出資人主張名義出資人轉交股息和其他股份財產(chǎn)利益的，如無違反法律強制性規(guī)定的情節(jié)，人民法院應予支持。

4、一方出資，另一方以股東名義參加公司，雙方未約定出資人為股東或者出資人承擔投資風險，且出資人亦未以股東身份參與公司管理或者以股東名義向公司主張過權利的，出資人僅對以股東名義參加公司者享有債權;其起訴主張享有股權或者享有股東利益的，人民法院不予支持。

5、因公司股東有出資不足、抽逃出資等行為，公司債權人向名義出資人主張其承擔賠償責任的，人民法院應予支持。名義出資人向公司債權人承擔責任后，可以向實際出資人追償因此遭受的損失。公司債權人將名義出資人與實際出資人列為共同被告的，人民法院應予準許。

6、未經(jīng)他人同意以該他人名義登記為股東的，申請登記行為人應當承擔因此產(chǎn)生的后果;公司或者公司債權人主張被冒名登記為股東者承擔股東責任的，人民法院應當駁回其訴訟請求。

7、雙方約定一方實際出資，另一方以股東名義參加公司，且約定實際出資人為股東或者承擔投資風險的，如實際出資人主張名義出資人轉交股份財產(chǎn)利益，人民法院應予支持;但違背法律強制性規(guī)定的除外。

8、一方實際出資，另一方以股東名義參加公司，但雙方未約定實際出資人為股東或者承擔投資風險，且實際出資人亦未以股東身份參與公司管理或者實際享受股東權利的，雙方之間不應認定為隱名投資關系，可按債權債務關系處理。在上述實際出資人與名義股東之間發(fā)生的糾紛中，可以列公司為第三人參加訴訟。

9、債權人向工商登記文件中的公司名義股東主張其承擔出資不實的賠償責任的，人民法院應予支持。名義股東向公司債權人承擔責任后，可按照約定向實際出資人追償因此遭受的損失。

10、在上述糾紛中，公司債權人將實際出資人與名義股東列為共同被告的，人民法院可以根據(jù)案情判決雙方承擔連帶責任。名義股東有充分證據(jù)證明自己系被他人冒名為股東的，不予承擔責任。

11、名義出資人未經(jīng)實際出資人同意而將股權轉讓的，實際出資人可以請求名義出資人賠償因股權被轉讓所造成的損失。

12、實際出資人以其為實際權利人主張股權轉讓行為無效的，如不能證明受讓人為非善意，人民法院應當駁回其訴訟請求。

五、代持股協(xié)議的法律風險及防范

代持股份出現(xiàn)的原因主要有一是真實投資人不便于公開自己的身份，比如國家機關工作人員或者與公司有關聯(lián)交易特殊關系的人員。二是實際出資人不符合國家法律或者公司章程對公司股東的限制性條件等。代持股隱名投資這種情況在公司法律事務中較為常見，如果做好法律風險防范，這種方式還是可行的。

第一、實際股東不做工商登記存在的法律風險。實際股東只出資但是自己不在公司工商登記資料總顯示名字，那么存在以下幾個法律風險，一是股東地位不被認可，由于公司股東以工商登記為準，因此如果不記載實際股東的姓名，那么在法律上實際股東的地位是不被認可的，也就為股東權利的形式設置了障礙。二是代持股人惡意損害實際股東的權利，比如擅自出讓股權或者濫用表決權。三是由于代持股人自身原因導致訴訟而被法院凍結保全或者執(zhí)行名下的代持股份。四是代持股人意外死亡等，則其名下的股權作為財產(chǎn)有可能涉及到繼承的法律糾紛。

第二、代持股隱名投資合法的前提。按照我國法律，這類情況如果沒有違反法律行政法規(guī)的效力性強制規(guī)定，以及沒有以合法形式掩蓋非法目的，且沒有惡意串通損害他人利益的，那么這種委托持股是有效的。如果代持股人損害了實際出資人的權益，應當承擔賠償責任。

第三、代持股隱名投資法律風險防范建議。由于實際出資人對于代持股份無法行使實際的控制權，因此面臨較多法律風險，律師建議可以嘗試通過以下方式來規(guī)避和防范法律風險。

(一)股權質押擔保?！段餀喾ā奉C布后，國家工商總局下發(fā)了辦理股權質押擔保的文件，這就使得股權擔保有了可能。因此，實際投資人要充分利用這個有利條件來防范風險。具體而言，在辦理股權代持的同時，可以辦理股權質押擔保，將代持的股份向實際出資人辦理質押擔保。這樣就確保了代持股人無法擅自將股權向第三方提供擔?；蛘叱鲑u轉讓。再者，即使由于其他原因，比如法院執(zhí)行或者繼承分割需要變賣股權，實際出資人也可以質押權人的身份，獲得優(yōu)先權。

(二)簽訂代持股協(xié)議約定高額違約責任并公證。由于代持股人是名義上的股東，如果他出現(xiàn)侵犯實際出資人利益的情況，實際出資人是很難事后阻止的。因此，最好在設立代持股時，雙方簽訂明確的代持股協(xié)議，對代持股人損害實際出資人的情況應當明確約定違約責任。如果約定了嚴格的違約責任，那么就會對代持股人的行為予以震懾，加大他違反協(xié)議的成本，使其違約行為得不償失。

(三)明確股東權利的行使方式。代持股人是名義的股東，那么股東權利也只能以他的名義來行使，因此，實際出資人要控制公司，必須約定好股東權利行使方式，比如表決權、分紅權、增資優(yōu)先權等，必須通過實際出資人同意，代持股人必須按照實際出資人的意愿行使股東權利等。這樣的約定可以有效保障實際出資人對公司的控制權。

(四)排除代持股人的財產(chǎn)權。這樣做的目的是防止代持股人行使其名下股權的財產(chǎn)所有權，如果出現(xiàn)意外死亡、離婚分割等情況時，其代持的股權不是他的個人財產(chǎn)，也就不能作為遺產(chǎn)或者共同財產(chǎn)進行分割。這樣就確保了實際出資人的財產(chǎn)所有權。

(五)代持股協(xié)議要告知其他股東或者公司的利害關系人。為了防止代持股人在實際出資人不知情情況下擅自行使股東權利，因此代持股協(xié)議如果條件許可應當告知公司的其他股東或者由其他股東在協(xié)議上書面認可。這樣其他股東也可以制止代持股人的違約行為。而且，如果代持股人私下將股權出讓給了其他股東，實際出資人也可以其他股東知情而惡意受讓為由宣告轉讓無效而取回股權。

(六)公司設立協(xié)議及公司章程中適當限制代持股人的權利。公司設立協(xié)議和公司章程是公司的重要文件，如果有代持股，應當在設立協(xié)議中予以明確，同時在公司章程中對于代持股的權利行使給予特殊約定。

(七)實際出資人要增強證據(jù)意識，注意保存搜集代持股的證據(jù)。為了防范萬一，實際出資人一方面要簽訂全面、細致的代持股協(xié)議并及時辦理公證，另一方面要注意搜集保存好證明代持股關系的證據(jù)，比如代持股協(xié)議、出資證明、驗資證明、股東會決議、公司登記資料等。如果代持股人嚴重違約或者法院凍結保全執(zhí)行代持股份，可以及時提出訴訟或者執(zhí)行異議來維護自己的合法權益。

有限責任公司的實際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實際出資人出資并享有投資收益，以名義出資人為顯名股東，實際出資人與顯名股東對該合同效力發(fā)生爭議的，人民法院應當認定合同有效。如果你情況比較復雜，律霸網(wǎng)也提供律師在線咨詢服務，歡迎您進行法律咨詢。