股東向公司的借款是否構成抽逃出資

股東的出資，是公司設立并從事生產經營活動的物質基礎，股東出資形成公司的全部法人財產，是公司對外承擔責任的保證。所謂股東抽逃出資是指股東將已交納的出資又通過某種形式轉歸其所有的行為。其具體表現為，在公司財務賬冊上，關于實收資本的記載是真實的，并且在公司成立當日足額存入公司賬戶，后又以違反公司章程或財務會計準則的各種手段從公司轉移為股東所有的行為。因此，構成股東抽逃出資有以下四個前提條件：第一，公司已有效成立。此際，股東出資已構成公司資本，股東抽逃出資是對公司資本維持原則的破壞;第二，抽逃出資的直接責任主體一般為公司發起人，包括單位股東與個人股東;第三，股東實際已經履行了出資義務;第四，股東已經取得了資格的形式要件，即以股東名冊、出資證明書、公司章程以及工商登記的文件等所表明的股東資格。

抽逃出資的表現形式多種多樣。實踐中，有些股東通過向公司長期大額借款的形式變相抽逃出資。但也有股東確實是向公司合法借款，而不是惡意抽逃出資。什么情況下，股東向公司借款定性為抽逃出資，法律沒有規定具體的判斷標準。國家工商行政管理局1999年4月27日給黑龍江省工商行政管理局的《關于公司股東以借款為名抽回注冊資本是否屬于抽逃出資行為的請示的答復》(企指函字[1999]第6號)中明確規定：“公司股東為規避法律、法規的規定，以借款方式全額抽回其出資的，應按抽逃出資行為處理。”。1981年6月10日第五屆全國人民代表大會常務委員會第十九次會議通過的《全國人民代表大會常務委員會關于加強法律解釋工作的決議》第三條規定：“不屬于審判和檢察工作中的其他法律、法令如何具體應用的問題，由國務院及主管部門進行解釋。”。

國家工商行政管理局作為國務院主管公司登記注冊管理部門，有權對《公司法》的法律條文進行解釋。國家工商行政管理局于2002年7月25日給江蘇省工商行政管理局的《關于股東借款是否屬于抽逃出資行為問題的答復》(工商企字[2002]第180號)中又明確規定：“依照《公司法》的有關規定，公司享有由股東投資形成的全部法人財產權。股東以出資方式將有關財產投入到公司后，該財產的所有權發生轉移，成為公司的財產，公司依法對其財產享有占有，使用，收益和處分的權利。公司借款給股東，是公司依法享有其財產所有權的體現，股東與公司之間的這種關系屬于借貸關系，合法的借貸關系受法律保護，公司對合法借出的資金依法享有相應的債權，借款的股東依法承擔相應的債務。因此，在沒有充分證據的情況下，僅憑股東向公司借款就認定為股東抽逃出資缺乏法律依據。如果在借款活動中違反了有關金融管理，財務制度等規定，應由有關部門予以查處。此前有關答復意見與本意見不一致的，按本意見執行。”。

國家工商行政管理局于2003年5月21日給山東省工商行政管理局的《關于山東省大同宏業投資有限公司是否構成抽逃出資行為問題的答復》(工商企字[2003]第63號)規定：“借、貸業務是金融行為，依法只有金融機構可以經營。工商企字[2002]第180號文所指股東與公司之間合法借貸關系，是以出借方必須是銀行或非銀行金融機構(如信托投資公司或財務公司)為前提的。非金融機構的一般企業借貸自有資金只能委托金融機構進行，否則，就是違法借貸行為。非金融機構的股東與公司之間如以借貸為名，抽逃出資，可依法查處。”以上的行政解釋對于司法實踐中的抽逃出資的認定具有參考作用。