一、代持股份的法律風(fēng)險(xiǎn)是什么?

1、股權(quán)代持協(xié)議效力遭否定

即使股權(quán)代持協(xié)議能夠證明實(shí)際出資人和名義出資人之間存在股權(quán)代持關(guān)系，當(dāng)股權(quán)代持協(xié)議違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定時(shí)，仍然會(huì)被認(rèn)定無(wú)效。

2、股東身份不被認(rèn)可

代持股關(guān)系應(yīng)當(dāng)基于委托關(guān)系形成，委托關(guān)系為雙方法律行為，需雙方當(dāng)事人有建立委托關(guān)系的共同意思表示，簽訂委托合同或者代持股協(xié)議，對(duì)未簽訂合同但雙方當(dāng)事人有事實(shí)行為的，也可以依法認(rèn)定存在委托代持股關(guān)系，并以此法律關(guān)系確定雙方當(dāng)事人的民事權(quán)利和義務(wù)。

3、股權(quán)被處分

顯名股東因其未能清償?shù)狡趥鶆?wù)而成為被執(zhí)行人時(shí)，其債權(quán)人依據(jù)工商登記中記載的股權(quán)歸屬，有權(quán)向人民法院申請(qǐng)對(duì)該股權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行。

4、名義股東風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)沒(méi)有足夠證據(jù)證明股權(quán)代持關(guān)系時(shí)，在實(shí)際出資人怠于履行出資義務(wù)時(shí)名義股東承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

二、如何規(guī)避代持股份的法律風(fēng)險(xiǎn)?

1、簽署完善的股權(quán)代持協(xié)議。股權(quán)代持協(xié)議是法院認(rèn)定股權(quán)代持關(guān)系的重要依據(jù)，只有當(dāng)股權(quán)代持關(guān)系得到證明，實(shí)際出資人的股東權(quán)利才可能得到保障。在股權(quán)代持協(xié)議中，不僅需要寫(xiě)明股權(quán)代持關(guān)系，還需要明確約定股東權(quán)利行使方式、違約責(zé)任等重要條款。這不僅是對(duì)實(shí)際出資人股東權(quán)利的保障，也可以成為名義股東在實(shí)際出資人怠于履行出資義務(wù)時(shí)的求償依據(jù)。

2、為防范股權(quán)被處分，實(shí)際出資人可以代持股權(quán)進(jìn)行抵押。實(shí)際出資人可以要求名義股東將代持股權(quán)抵押給實(shí)際出資人，并辦理登記。這一操作可以保證實(shí)際出資人在法律上鎖定代持股權(quán)，避免代持股權(quán)被名義股東處分，或被名義股東債權(quán)人強(qiáng)制執(zhí)行。

3、為取得股東資格，股權(quán)代持最好取得公司其他股東的同意。最高人民法院關(guān)于適用《公司法》若干問(wèn)題的規(guī)定(三)第二十五條規(guī)定，實(shí)際出資人未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書(shū)、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記的，人民法院不予支持。為避免無(wú)法主張成為顯名股東，可以在最初約定時(shí)取得其他股東的同意，并在代持協(xié)議上簽字確認(rèn)，日后可成為其他股東同意的依據(jù)。

綜上所述，在股份公司內(nèi)部，有些股東代持股份，成為名義股東，如果沒(méi)有完善的風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防機(jī)制，代持股份對(duì)名義股東和實(shí)際股東都存在法律風(fēng)險(xiǎn)。名義股東持有股份，可能會(huì)被要求承擔(dān)有限賠償責(zé)任。為規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，就需要雙方簽訂一份代持股份協(xié)議書(shū)，明確權(quán)利義務(wù)。

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